Взаимодействие юридической службы с другими подразделениями фирмы
21.09.2012.
14.09.2012.
07.09.2012.
Судьба распорядилась, что мы ещё раз встретились. Мы будем изучать дисциплину «Правовая работа».
Сущность правовой работы
Понятие правовой работы, взаимосвязь юридической службы и правовой работы, направления развития правовой работы.
Дисциплина, изучающая правовую работу, 15 лет преподается на юридическом факультете как обще курсовой лекции. До этого 20 лет Борис Иванович читал спецкурс сначала для гражданской, а потом для коммерческой организации. После обращения к Учёному Совету, удалось вывести её как легальную.
Правовая работа изучает порядок реализации права в деятельности юридических лиц. В ней рассматривается организация исполнения законов, относящихся к деятельности фирм, рассматриваются способы применения правовых средств для решения хозяйственных и иных задач, показываются роль и обязанности юридической службы юридического лица. Дисциплина позволяет научиться организации договорной работы, исполнения законов.
Дисциплина должна раскрыть общий смысл деятельности юриста в любой организации. Смысл по самому высокому счету. Нам будут объяснены главные задачи юриста. О них пора задуматься, заканчивая юридический факультет. Понимание главных задач, только оно дает возможность правильно и эффективно вести свою работу, последовательно проводить собственную линию, а не служить на побегушках.
В этой дисциплине сходятся многие начала и концы, содержаться ответы на то, на что нам не отвечал и не могли ответить в другие годы учебы.
Наша дисциплина строго говоря пока не является наукой. Право превратилось в нормоведение. При использовании приемов формальной логики возможно толковать нормы, комментировать их, сравнивать нормы права. Все эти приёмы не создают научной работы. Это продукт труда книжных людей, оторванных от всякой действительности, от всяких жизненных проблем. В её основу положен десяток понятий и схем, которые не соответствуют никакой действительности на свете и ничего не способны объяснить. В учебниках навязывают трехчленное строение нормы, юридического факта, правоотношения, которого нет и не может быть, правового механизма, который не работает.
Ни одна правовая наука не в состоянии решать свои главные задачи, т.к. формальная логика как главный способ работы не позволяет сделать этого. Уголовное право не позволяет решать вопросы борьбы с преступностью, подавление преступности. Как только в обществе возникают катаклизмы, право начинает проваливаться. Была у нас Конституция, референдум, а Союз развалился. В Германии была Веймарская конституция, лучшие мозги Европы её писали, а Гитлер просто перешагнул её.
Учение о правовой работе стремиться найти решение значимых практических проблем. Наша дисциплина принципиально нова и значима. Наша дисциплина преподается в нескольких ВУЗах страны, и в большинстве случаев в виде спецкурса. В СПБГУ Лебедев К.К. читает спецкурс «Правовое обслуживание бизнеса». В Воронеже преподается похожая дисциплина. В МГЮА ведется дисциплина «Организация и деятельность адвокатуры». Но там преподается адвокатура западного образца. Но она дискредитировала себя и у них, и у нас. Из Резника и Падвы хотели сделать адвокатов 19 века, но ничего не получилось.
Наша дисциплина принципиально расходиться с правовой наукой, а также отсутствует правовая база. Хотя, в жизни всё реально существуют и будет показываться нам, как это работает.
Законов, регулирующих правовую работу, не существуют. В СССР были акты, их не отменяли. Нужно взять книжку «Правовая работа в народном хозяйстве». С 70 по 90 год её издавали ежегодно. Её можно взять и забрать у старых юристов. Там нужно посмотреть три или четыре работы.
Есть книга о правовой работе («Правовая работа»). Она лежит на книжном развале и нужно её купить. Это потребуется для сдачи зачета и иногда полистать потребуется. Сейчас готовится новое издание этой книги. Нужно проявить самое серьезное отношение к этому предмету. Не менее серьезное, чем к коммерческому праву. Работать нужно по лекциям и по учебникам. Сачковать и пропускать лекции Борис Иванович не позволит. Нужно отнестись к занятиям серьезно. Пока мы не выучим и не сдадим, нас не допустят к гос. экзаменам.
Исторически наша дисциплина ведет происхождение от научного направления- Правовой работы в народном хозяйстве. Она зародилась в конце 60-х годов прошлого века. В это время появилось понятие правовой работы в современном значении. Были изданы Постановление ВС и ЦККПСС. Такие постановления в ту пору были равны закону, а иногда превосходили их. По проблематике правовой работы было написано не мало книг, защищено много диссертаций. Почти 20 лет в Минюсте СССР действовало управление по правовой работе в народном хозяйстве. Руководство правовой работой признавалось главной задачей Минюста. С началом рыночных реформ всё это было разбито, руководство правовой работой было упразднено, а подразделение, которое её занималось, было ликвидировано.
Руководство правовой работой существует в каждой стране. У нас следовало это реализовать применительно к новым условиям. Мы имеем запредельно низкий уровень законности в экономике, неудовлетворительное состояние работы юридических служб. Необходимость изучения вопросов правовой работы, диктуется рядом обстоятельств. Они предопределяют актуальность этих дисциплин.
Радикальные изменения в экономике потребовали четкого определения задач, функций и методов деятельности юристов в хозяйственной сфере. Чрезвычайно разнообразными стали организационные формы юридических служб. Прежде существовали юрисконсульты и юридические отделы предприятий и адвокаты, обслуживающие мелкие предприятия по работе. Сейчас пестрота, множественность юридических служб. Необходима выработка основания для наиболее оптимальных форм с учетом новых условий. Нужна разработка правил построения и деятельности различных видов юридических организаций.
Следует учитывать происшедший и продолжающийся активный рост юридических работников. Количество юристов в народном хозяйстве СССР с 1970 по 1990 годы выросло в 7 раз. К 1991 году в России это было более 70 000 человек. За следующие 20 лет оно выросло ещё в 7 раз и в 2010 году составило более 450 тысяч человек. Из них 120 000 адвокатов в народном хозяйстве. Но это явно не полные данные. Существующие сейчас в стране 1220 юридических ВУЗов ежегодно выпускают более 50 000 юристов. Большинство идет в народное хозяйство юрисконсультами. У нас около 1 млн. адвокатов, половина из которых обслуживает предпринимательские организации и ещё 320 000 юристов корпораций-lawyer’ов. В Испании, только в Мадриде, имеется 25 000 адвокатов на 4 млн. жителей, а в СССР было столько же, но на всю страну.
У нас собираются сейчас сократить число юридических ВУЗов. Даже если сократить их наполовину, то всё равно их будет достаточно много.
Перед начало учебного года было собрание студентов, вручение студенческих билетов. Это было в конференц-зале. Студентов было битком, негде сесть. Когда Борис Иванович поступал, было в 4 раза меньше. юристы составляют значительную массу. Они способны существенно влиять на состояние правопорядка. Однако, для этого нуждаются в методологическом ориентировании и организационной помощи. Однако, никто не знает, как этим заниматься. Слово «юрисконсульт» отсутствует в ГПК, АПК и ГК. Оно встречается в учебнике Предпринимательского Права.
Надо учитывать конституционную установку на движение к правовой государству. Названные причины, да и ряд других потребовали разработки нашего курса. Мы с вами замахиваемся на очень серьезные вещи. Теоретические исследования в области правовой работы начались в конце 60-х годов прошлого века. Они начались на волне экономических реформ.
Первые книги о работе юриста, задачах юридических служб появились 50 лет назад. Особенно активно разрабатывались эти проблемы в 70-х и 80-х годах. Это труда Замохина, Анохина. Книги их устарели и мало пригодны. Они не учитывают современных условий работы юриста, рыночных условий. Некоторые центральные вопросы правовой работы в этих книгах остались нерешенными.
Отсоветует единое, общепризнанное понимание того, что стоит понимать под правовой работой. Это исходные проблемы, решение которых предопределяет всё остальное.
Положения, которые Борис Иванович будет излагать, нужно твердо запомнить, обдумать и понять. Первые две лекции будут носить теоретический характер, буду установочными. Но без этого обойтись невозможно. Подход к правовой работе связан с пониманием сущности права. Есть право и правовая работа. Здесь и начинаются все трудности. Исходя из нашей теории права, признающей право совокупностью норм, то вся правовая работа будет сводиться к толкованию и исполнению норм. В 1982 году Борису Ивановичу позвонил зам министр юстиции Самочено, и сказал, что есть институт в НИИ Советского законодательства (сейчас это Институт законодательства и сравнительного правоведения), и им поручили разобраться, что такое правовая работа. Пугинский приехал к ним на совещание. Однако, Бориса Ивановича удивила постановка проблемы. Люди 12 лет два раза в месяц получают зарплату за правовую работу, а на 12 год решили поинтересоваться, что это такое. Пугинский и Витрянский присутствовали на Ученом Совете. Один профессор говорит, что ответить на проблему правовой работы нельзя, нельзя познать эту науку. Он хотел, чтобы был написан закон по правовой работе. Братусь говорит, что нет никакой правовой работы: есть законы и есть исполнение законов. Выступило ещё два-три субъекта и кончилось обсуждение. Пугинский и Витрянский сказал и, что больше в этот институт они приезжать не будут.
Для раскрытия сущности правовой работы, нужно учитывать наличие двух методов правового регулирования:
1) Издание нормативных представлений в виде предписаний и запретов;
2) Дозволительное предписание субъектам свободу своего усмотрения, установление прав, обязанностей, свободу распоряжениями своими правами и обязанности. Дозволительное предписание свойственно частному праву: гражданскому, коммерческому, трудовому однако, элементы дозволительности есть и в публичном праве. Они наделяют субъектов инициативным правовым действием. Они могут выглядеть как управомачивающие, диспозитивные, рекомендательные, а могут быть лаже императивными, т.е. предписывающими определить существенные условия договора, содержание которых должно быть выработано своими сторонами.
Трудности начинаются с определения того, какими способами реализуются правовые дозволения. Общая теория права занимается лишь законодательным нормированием де1йствий. Способы работы с дозволительными нормами теория не объясняет. Что такое договор, ни в одной книге по теории права почитать нельзя, там они вообще не упоминается. В ГП не объяснён, как реализуются правовые дозволения, т.е. не объяснен свой собственный метод правового регулирования. Не может быть разработана теория договора, теория других правовых документов. Не может быть создана научная база применения дозволительных элементов. Реализация дозволений частного права остаётся в науке нераскрытой.
Наиболее практичной и правдоподобной для объяснения реализации дозволений представляется концепция правовых средств. Эта концепция базируется на философии правовой деятельности. Её считают правовой социологией. Борис Иванович не сопротивляются этому.
Правовые средства- это то, что появляется при рассмотрении права как деятельности. Это иное понимание картины права, иной взгляд на право. Под правовыми средствами предлагается понимать основанные на дозволениях частного права совокупности инициативных, юридических действий, служащих достижению целей. Для нас это трудно для восприятия. Нам 5 дет вдалбливали позитивистские воззрения: берешь норму, толкуешь, сравниваешь, сопоставляешь. Работу с дозволительным методом, нам никто не объяснял. Разобраться с эти нужно. Отсюда происходить понимание работы юриста, задач юриста, понимание правовой работы. Это не просто.
Институты и группы дозволительных норм частного права при их осуществлении создают соответствующие правовые средства. При этом, средства не просто выражают содержание норм. Они включают в себя отчасти нормативное содержание. Но, главным образом, такое правовое содержание, которое создается волей и усмотрением субъектов. Из нас многие на практике бывают, сами практикуют. Возьмите любой договор, и разберите что в его содержании берется из закона, а что создается усмотрением сторон. Возьмите соглашение о договорной ответственности, которое может предусматривать самые разнообразные ситуации, неведомые Кодексу. Они являются в применении правовыми средствами.
Правовые средства- это совокупности, сгруздки юридических средств. Они базируются на дозволениях закона и потому в своем содержании они наполняются положениями закона, но в основном правовым усмотрением субъекта. Важно также то, что они применяются по инициативе и для достижения собственных целей субъектов и потому приспосабливаются для этого. Почему их называют средствами? Для исполнения императивных предписаний и запретов, совершаются действия, которые служат интересам законодательным государства. Для реализации дозволений используются как средства достижения целей самих действующих субъектов. Здесь юридические средства служат как действия лиц. В логике средством признаётся всё, что служит достижением целей.
Основанные на положениях закона, совокупность дозволительных действий носит правовой характер. Поэтому, это и есть правовые средства, средства частного права.
Правовые средства могут целиком наполняться правовым усмотрением субъекта. В силу принципа дозволительности, правовые средства обладают свойством приспосабливаемости к целям субъекта. Ведущие правовые средства договора характеризуются в этом отношении универсальностью, позволяющая достигать широчайший спектр целей. Изучение правовых средств позволяет выявлять и прогнозировать развитие права в целом. Из комментирования и сравнения норм можно вывести предложения о частичных, точеных улучшениях текста.
Что касается определения путей развития, а это главная задача науки, то оно возможно лишь при переходе к изучению правовых средств. В Концепции развития ГК лишь мелкие, точенные исправления собственных ошибок. А о головных проблемах, модернизации экономики, улучшения качества товаров, технического перевооружения, нет ни слова. Власть требует, а наука ничего не может предложить.
К проблематике правовых средств мы будем часто возвращаться.
Понимание наличий двух способов правового регулирования: нормативно-устанавливающего и дозволительного дает основание различать соответствующие способы правовой работы и выявить саму сущность правовой работы. В правовой работе мы можем уделить:
1) Исполнение законодательно установленных правил;
2) Применение правовых средств для решения хозяйственных задач, для достижения собственных целей организаций.
Сам подход к частному праву как к системе правовых средств был теоретически разработан сравнительно недавно, лет 50 назад. На практике такая позиция существовала и проводилась всегда. На феномен правовых средств Борис Иванович вышел в 1968-1970-х года. Сначала Борис Иванович не знал, что с ними делать, пока не выяснилось, как они работают. Борис Иванович написал сотню статей, написал монографии, защитил докторскую диссертацию. И на это стали обращать внимание. Сторонники инструментальной теории считают правовую работу самым перспективным развитием права.
Раскрытие того, что называют правовыми средствами, позволяют повысить практическую отдачу, результативность юридической деятельности в целом, предъявить юридической службе принципиально новые требования. Заняться правовыми средствами Борису Ивановичу позволили первые постановления о правовой работе и юридической службе. В них появился этот термин- правовая работа, появилось требование активного применение правовых средств. Но Борис Иванович придумал правовые средства: их придумали ЦК и Правительство СССР. Борис Иванович занимался раскрытием того, что есть правовые средства.
Можно предложить следующее определение правовой работы: Правовая работапредставляет собой осуществляемые в организации система мер по исполнению требований законодательства и применению правовых средств для решения хозяйственных задач этой организации. Вот и раскрылась правовая работа. Вот для чего нам и рассказывали о средствах, которые выражают сущность правовой работы.
Данное определение пригодно для выявление сущности правовой работы в любых организациях: учебных, медицинских, военных. В любой их них должна вести правовая работа, и она будет состоять в (i) в организации соблюдения и исполнения закона, (ii) применении правовых средств для реализации задач и достижения её целей. Данное определение нужно принять как исходно и хорошенечко запомнить.
Кроме содержания правовой работы, должны быть определены стратегические цели, общая направленность такой работы. Правовая работа состоит в исполнении и соблюдении законов. Поэтому, правовая работа должна содействовать решению закрепляемых в законодательстве задач. Эти задачи могут изменяться на разных этапах развития страны, хотят, в основном, они для России постоянны. Это укрепление законностей и договорной дисциплины, содействие внедрению рыночных механизмов и принципов хозяйственной деятельности, применение правовых средств для модернизации экономики, повышение эффективности, прибыльности хозяйства, но и усиление защиты прав и законных интересов субъектов. Кафедра Предпринимательского Права подарила Борису Ивановичу практикум, и там есть про юридическую службу. Все задачи юридической службы сведены к защите прав. Нам рассказывают намного шире: кроме защиты прав есть вышеназванные архи-важные задачи.
Пока правовая работа слабо нацелена, никак не нацелена на решение названных задач. Влияние юристов и других участников правовой работы на правовую ситуацию и повышение эффективности экономики является ничтожным. Можно ли изменить такое положение и что для этого надо делать юристам, мы будем изучать дальше.
Сегодня мы поймем направления, по которым должно вестись совершенствование правовой работы:
1) Законодательные меры:
Ø Закрепить в законе новые цели деятельности юридических служб, их основные обязанности и современные способы работ.
2) Организационные меры:
Ø Требуется восстановление государственного влияния со стороны органов юстиции на юридическую службу и правовую работу.
3) Следует предусмотреть меры содействия развитию и совершенствованию юридической службы. В частности, назрела необходимость принятия государственных программ развития правовой работы на федеральном и региональном уровне. Таких программ не было;
4) Требуются методические меры, состоящие в разработке научно обоснованных рекомендаций по эффективному ведению правовой работы, изучению и пропаганде передовых приёмов и форме этой работы.
5) Требуются финансовые и технические меры, в т.ч. разработка и внедрение систем информационного обеспечения современных программных средств, других новшеств. Речь идет не просто о поисковых системах и базах правовой информации «Гарант», «Консультант», но и о новшествах договоров, договрно1й ответственности, обеспечительных мерах и других.
В порядке домашней подготовки нужно достать и посмотреть книжку «Правовая работа». Из неё отксерокопировать для работы и студенческой, и практической: Постановление Совета Министров СССР от 22.06.1972. № 467: «Общие положения о юридической службе». Нужно посмотреть книжку Цветкова «Договорная работа», 2010 г. Статья Пугинского Б.И. «Инструментальная теория частного права», Вестник МГУ, 2011, № 3.
Вопросы к зачету: понятие правовой работы, сущность правовой работы, пути совершенствования правовой работы.
Нужно взять учебник «Правовая работа». Он лежит в книжном развале.
Организационное построение и статус юридических служба
Роль юридических служб в правовой работе
Структура юридических служб
Правовой статус юридических служб.
Осуществляемая в организации систему мер по исполнению законодательства и применению правовых средств для решения хозяйственных и иных задач.
Первоочередной вопрос – кто конкретно должен выполнять указанную работу на фирме. Деятельность любой организации регламентируется, пронизывается правовыми установлениями с разных сторон.
Нормативные акты определяют правила, касающиеся почти всех аспектов деятельности фирмы – порядок создания, регистрации, бухгалтерского учета, отчетности, уплаты налогов, сертификации товаров и многое другое. И так, предпринимательство, базируясь на частно-правовых началах, вместе с тем регулируется огромным массивом публичных норм.
Для исполнения нормативных предписаний и запретов требуется участие руководителей руководящих органов и всего административного персонала фирмы.
МЫ должны исходить из признания участниками правовой работы руководителей и управленческого персонала организации. Это положение нам придется всю жизнь объяснять руководителям организаций, в которых мы будем работать, так как они обычно считают, что колупаться с законами – это дело юристов.
Ведет правовую работу не единственно юрист, а прежде всего руководители и персонал фирмы. А вот остальные, не административные работники, не служащие, как быть с ними – слесарь, программист и т.п. – участвуют они в правовой работе? Или сапожник, например. Следует признать, что задача сапожника – чинить обувь и приставать к нему с правовой работе – не надо. Его обязанности – в соблюдении трудового договора и соблюдении ПВТР, если они имеются.
В правовой работе участвуют руководители, управленческий персонал, кроме низовых работников, именуемых по классификаторам «техническими исполнителями».
Вопрос следующий – кто несет ответственность за состояние правовой работы, за ее ведение. Общую ответственность за соблюдение законов должен бы нести руководитель организации. Это вытекает, хотя и косвенно, из разделов административного и уголовного кодекса об ответственности за экономические преступления и правонарушения. Лишь когда исполнение какого-то требования возложено руководителем на конкретное должностное лицо, то отвечать за свое нарушение будет это лицо. Серьезные просчетом законодательства о предпринимательстве служит отсутствие общего правила об ответственности руководителя за соблюдением законов в возглавляемой им организации.
Между прочим, в советский период, закон о предприятии – содержал такое положение – положение о том, что руководитель отвечает за соблюдение законности.
Сейчас к руководителю сложно формально предъявить спрос за несоблюдение закона его сотрудниками. И когда мы начинаем размышлять о причинах криминализации российской экономики – то одна из них отсутствие обязанности руководителя обеспечить соблюдения законности и невозможности спроса с них за ее нарушение подчиненными лицами.
Ст. 15 Конституции говорит – граждане и их объединения должны соблюдать законы. Но объединения – это абстракция, это «никто» персонально. Кто же будет сказать что очередь в магазине или толпа фанатов на стадионе должна соблюдать законы? Такие формулировки бессмысленные. Таким образом, задача обеспечения исполнения законов в деятельности организаций сегодня не возложена на их руководителей. Такая ситуация явно не нормальна, в результате издаваемые законы у нас никто не только не исполняет, но даже не читает! Вместо правопорядка мы имеем киселеобразное состояние во всех сферах жизни общества.
Следовало бы установить (Пугинский рекомендует нам добиваться), что те лица, которые создают организации и руководят ими, обязаны отвечать за соблюдение правовых установлений в деятельности возглавляемых ими звеньев.
Особо значимую роль в организации правовой работы призваны играть юридически службы. Однако их задачи и функции в основном определяются законодательством советского периода. Главный акт, который необходимо назвать – общее положение о юридическом отделе и юрисконсульте, утвержденное постановлением Совета Министров СССР от 22.06.1972 г. № 467. Пугинский просил нас всех им обзавестись! Отксерьте, из Гаранта или Консультанта возьмите. Оно пригодится для зачета. Оно не признано отмененным и может применяться с поправками на современное российское законодательство.
Заметьте, что лекции Пугинского в основном основываются на прошлом законодательстве, но нацеливают нас на будущее.
П. 1 – для проведения правовой работы создается юридическая служба. Это ошибочная запись. Он только что сказал, что правовая работа осуществляется усилиями руководства, административного персонала и при участии всех подразделений фирм. Таким образом, правовая работа должна проводиться независимо от наличия юридической службы в организации. Есть юрист – нет юриста, правовая работа должна вестись! Поэтому запись о том, что юридическая служба создается для осуществления правовой работы путает людей.
В 20 веке прошлого столетия было принято 3 положения о юридической службы: 1925, 1964, 1972 гг. Два первых положениях – 25 и 64 гг. – закрепляли консультативно-контрольные задачи юрисконсульта. Юрист должен был давать устные и письменные консультации, представительствовать в суде и проверять законность, подготавливаемых проектов локальных правовых актов. А вот общие положения 1972 г. коренным образом изменила обязанности и содержание деятельности юридических работников. Исходя из этого документа, юридическая служба и должна рассматриваться в настоящее время.
Каждая организация может и даже обязана использовать общие положения 1972 г. пока не издан современный российский закон о правовой работе. Когда это будет – не известно, но Пугинский надеется (что это вообще будет).
Требования акта 1972 г. могут предъявляться не только к штатным юристам, но к любым юридическим работникам. Общие положения 1972 г. устанавливают основные задачи юридических служб.
Пугинский их обозначит в измененном виде и попросит выучить – мы свои задачи основные должны знать просто насмерть! Обязаны ответить на этот вопрос – «что за основные задачи» п. 2 (это из этого пункта):
1. Соблюдение законности в деятельности организации (от этой задачи нас всячески отворачивают, а это вместе с тем нормативно установленная задача);
2. Активное применение правовых средств для модернизации деятельности, улучшения экономических показателей от применения правовых средств;
3. Обеспечение правовыми средствами выполнения договорных обязательств, улучшения качества продукции, сохранность собственности;
4. Защита прав и законных интересов организации и работников;
5. Разъяснение правовых положений руководству и сотрудникам, пропаганда законодательства.
В этих задачах четко прослеживаются 2 направления деятельности юридических служб:
1. Содействие исполнению законов;
2. Использование, причем даже активное использование правовых средств для решения хозяйственных задач, достижения собственных целей.
Поэтому если не понимать сущности правовых средств и не знать способов работы с ними, то нельзя успешно выполнять задачи, стоящие перед юридической службой, а неполное выполнение своих задач означает служебной несоответствие юриста, его профессиональную непригодность и жизненную несостоятельность, какими у нас являются процентов 90 наших собратьев.
Вот мы задуматься должны над следующим: 30 лет действовало законодательное требование об использовании правовых средств, но ни теории права, ни догматическая цивилистика не смогли раскрыть сущность правовых средств и продолжали кормить нас схоластическим позитивизмом, что лошади едят овес. Даже сейчас Пугинский встречает нелепые статьи – рассуждают о некоторых правовых средствах. Да что же вы – вот, действующий правовой акт! В 10-ти местах написано про активное применение правовых средств, но нет головы забиты не тем. Нет ни слова про это!
В последний период приняты 3 НПА, касающиеся юридической службы. Постановление Правительства РФ от 02.04.2002 г. № 207 утверждено типовое положение о юридической службе федерального органа. Оно касается юристов федеральных органов, прежде всего исполнительной власти. Документ этот совершенно безобразный, просто вредоносный. Подготовил его Минюст, который сейчас ничем, кроме законопроектной работы и исполнительных производств, не занимается. В этом положении он целиком сориентировал деятельность юристов, как направленную на подготовку НПА.
П.2 этого типового положения – основными задачами юридической службы являются:
1. Правовой обеспечение деятельности ФОИВ – что это такое и в чем оно состоит никому не ведомо и не объясняется;
2. Осуществление работы. Связанной с совершенствованием законодательства РФ – где бы юрист не работал, он должен совершенствовать федеральное законодательство (не бред ли?);
3. Улучшение качества проектов НПА.
Вот какие у нас задачи в условиях тотального беззакония, страшной коррумпированности и жуткой бюрократии.
Мы 1 место среди 51 страны в Европе по степени коррумпированности государственного аппарата. Какой-нибудь налоговый, таможенный и иной орган – все что-то тащат, хапают, вымогают, а в сторонке сидит юрист, сын Фемиды, и задумчиво размышляет об улучшении НПА в стране. Да с такой постановкой мы скоро 1 место в мире по коррумпированности займем.
Что делать с такой ориентировкой юристов?
Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре. Странно определены обязанности адвоката в ст. 7. Среди обязанности вообще не упоминается слова про соблюдение законов.
Адвокат является по Конституции участником судебного производства. А вот соблюдать законы или хотя бы исходить из задачи содействия законности, он не обязан. Только следовать какой-то мифической адвокатской этике, с которой никто вообще не сталкивался. Под эту этику они выдирают документы из уголовных дел, подменяют вещественные доказательства, фальсифицируют документы, врут в суде от первого до последнего слова.
Пугинский как-то столкнулся, когда одного проректора крупного ВУЗа арестовали. За что – ему подарили в филиале этого ВУЗа золотой подстаканник. Сказали, что это взятка (взятки не было, было подхалимское дарение). У нас только попасть в следственные органы надо – что хочешь сделают с твоим делом. Били этого проректора уголовники в СИЗО, жаловался. Подстаканник хранился в бумаге в месте для хранения вещ дока. И когда его распечатали – вместо золотого был серебряный. Отпустили профессора. Сказали, что эта замена «была ловкостью рук адвоката».
Если адвокат не подчинен закону, не обязуется соблюдать его, а только корпоративную этику, то он превращается в опасного для общества субъекта. Это все копируется из американской модели, но там это уравновешивается сильным судом, который может смять адвоката за такие проделки. А отношение общественности к адвокатам в США негативное. Анекдот – когда джентльмен попадает в яму, а там тигр, змея и адвокат и у него 2 пули в кольте – в кого стрелять? Ответ – обе пули в юриста!
Адвокатура должна быть жестко подчинена требованиям закона, должна она содействовать соблюдению законности, а не простому выгораживанию клиента.
Есть еще один документ, о котором надо сказать: «Квалификационный справочник должностей руководителей и специалистов». Он утвержден Минтрудом 21.08.1998 г. № 37. Он определяет основные обязанности начальника юридического отдела и юрисконсульта. В числе их обязанностей названа обязанность обеспечения соблюдения законности в деятельности организации, разъяснения действующего законодательства и ряд других. Слова о применении правовых средств в справочнике не упоминается, хотя соответствующие функции юриста там обозначены.
Следует учитывать, что при разработке конкретных должностных инструкций работников возможно расширение круга обязанностей по сравнению с квалификационным справочником.
Это прямо записано в п. 4 справочника. И потому в положениях о юридической службе и конкретных должностных инструкциях юристов могут предусматриваться основные задачи, применительно к указанным п. 2 общего положения 1972 г. и квалификационным справочником.
Это и делается крупными юридическими департаментами. Роснефть, Газпром и пониже уровнем.
В целом много лет нормативные акты о юридической службе по своему уровню оказались на несколько порядков ниже, чем изданные в советские годы. Они резко принизили возможности, а, соответственно, и роль юридической службы в экономике. Исправлять это положение нам придется каждому на своем рабочем месте. А как это делать – нам постараются подробно объяснить!
Структура и штаты юридической службы определяются самими предпринимательскими организациями, точнее их собственниками или руководителями. Вместе с тем, при решении указанных вопросов следует учитывать рекомендации, содержащиеся в «Нормативах численности юридических служб», утвержденных Госкомтрудом, Минюстом СССР и ВЦСПС. Были нормативы первые от 11.12.1981 г. Более поздние нормативы утверждены 10.07.1990 г. К сожалению, они не были опубликованы в печати. Они имеются в Консультанте + и в Гаранте. Поэтому ими можно пользоваться, но на них нельзя ссылаться в официальной переписке.
Я хотел бы обратить внимание на значение этих нормативов. Их готовил НИИ труда путем экспериментального определения трудозатрат юриста. Проводилось описание содержания основных операций юридических работников. Какие операции? По составлению договора, по подготовке искового заявления, отзыва на иск, расчета убытков и определялись нормативы времени на операцию. Вот эти нормативы времени и должны применяться для расчета численности юридического отдела или юрисконсульта для установления численности.
Как то выпускник МГУ поведал следующее: пошел работать на Мытищинский вагонный завод, юристом работал, все хорошо было. В юр отделе был еще один юрист – завален бумагами. Стал выпускники составлять расчет численности, необходимый для юр отдела – количество договоров, количество исков своих, количество исков, предъявленных к ним, расчеты убытков и т.п. Подсчитал, пошел к директору и сказал – знаете, есть официально установленные нормативы численности, по которым нам требуется 5 человек. Начальник поглядел, вроде все правильно. 5 человек не дали, дали 2. Через год еще одну единицу, ссылаясь на те же нормативы им удалось выбить.
Некоторые статутные положения закреплены в ст. 1 общего положения о юридическом отделе и юрисконсульте. В соответствии с этой нормой юридическая служба создается как правило в качестве самостоятельного структурного подразделения: юридического отдела или бюро или вводится должность главного юрисконсульта, старшего юрисконсульта или юрисконсульта.
По установленному порядку, введение должности старший юрисконсульт возможно, если работник осуществляет руководству подчиненными ему исполнителю, либо если на него возлагается самостоятельный участок работы. На главных и ведущих юристов возлагаются руководство и ответственность за выполнение работ по одному направлению деятельности фирмы (например, ведущий по договорной работе) или обязанность по руководству группами исполнителей, создаваемых в отделах.
При численности более 1 человека юридическая служба является отдельным структурным подразделением, ее нельзя ни к кому присоединять и подчинять. Нужно знать важные положения, предусмотренные для юридических служб и опираться на них:
1. Самостоятельный характер юридической службы, недопустимость включения ее в состав других служб;
2. Организация службы в качестве юридического отдела или бюро при численности 2 и более человека;
3. Подчинение службы непосредственно руководителю организации – первому лицу!
Эти требования весьма важны для налаживания правовой работы. Но проводить их надо умело, уравновешенно.
К Пугинскому подошел один бизнесмен – говорит, я создаю банк, мне нужен юрист. Была одна девушка, работала у Пугинскому, разрабатывала договоры по новым способам расчетов – Пугинский не знал, как подступиться к ним, а она за 3 дня сделала. Пошла работать к банкиру. И через 2 недели встретился с банкиром. Он говорит «да кого ты мне прислал, она сказала, что должна подчиняться не заместителю, а непосредственно руководителю». Пугинский понял откуда ветер дует и сказал – «она толковая, а кто по молодости глупостей не делал».
В состав юридических служб часто включают иных специалистов – по валютным и таможенным операциям. Они обеспечивают соответствие контрактов таможенному и валютному законодательству. Бухгалтеров для расчета убытков и для подсчета сумм по контр искам. Группа расследований, проверяющие факты неисполнения договоров, причин нарушений, причин утраты или порчи, причин страховых случаев и др.
Деятельность этих лиц связана с юридической службой, требует постоянных контактов с юристами. Вместе с тем, они предназначены для решения вспомогательных вопросов для юридической службы.
Организационное построение юридических служб
Собственные юридические службы существуют не только в виде отдела, бюро или отдельного юрисконсульта. Практика породила большое количество форм.
В крупных торговых фирмах, банках, страховых компаниях, создаются юридически департаменты, управления, секторы. Для общего руководства правовой работой часто создается должность заместителя гендиректора по правовым вопросам.
Внутри управлений, департаментов, создаются отделы, группы по отдельным направлениям работы.
Утверждаются положения о них, распределения обязанности между работниками регулируются призами или должностными инструкциями. При составлении таких положений и должностных инструкций следует использовать общие положения 1972 г. и Квалификационный справочник Минюста от 21.08.1998 г. № 37
Юр.службы средних и крупных организаций нередко имеют более сложное строение. Например, наряду с юридическими управлениями или отделами приходится вводит отдельные должности юрисконсультов в составе других структурных подразделений организации. Так, обычно требуется введение самостоятельных должностей юристов в кадровых службах, в договорных отделах, отделах сбыта, кредитных отделов банков и ряде других.
Практика показала необходимость постоянного наличия в них юристов. И этого следует добиваться.
Пугинский наблюдал множество раз, когда в кредитном отделе сидят девочки и каждые 5 минут бегут в юридический отдел и спрашивают юристов а как это, а как то. Поэтому предпочтительнее сажать юриста в такие службы. Как-то пришлось быть в одном юридическом отделе крупного банка, огромное здание, юридический отдел – половина П3. Пугинский туда зашел – там места стола начальника юр отдела – в уголке, стоит его портрет, где он в генеральской форме. Там женщин 8 юристок и ходит женщина и задает вопрос «а к кому подойти с этим вопросом» - к этому и так без перерыва. Подумал Пугинский – этот банк долго не протянет. И не протянул – через полгода обанкротился, что не удивительно при такой бестолковщине в организации работы.
Такой юрист в «неродном ему отделе» может числиться в юридическом отделе. Он может авторитарно требовать исполнения закона. Хотя часто юристов, работающих в неюридическом отделе оформляется на должность старшего по этому неюридическому отделу. Тут можно дать ему «власти» увеличив зарплату, давать премий. В валютных и кредитных отделах просто исторически выше ставки.
Отдельные должности юрист могут и даже должны вводиться в территориально обособленных крупных подразделениях фирмы.
Юристы должны иметь в отделениях и филиалов организации – в отношении таких юристов головная юридическая служба должна осуществлять методическое руководство.
Для юридического обслуживания небольших фирм могут привлекаться по договору сторонние организации, а именно адвокатские коллегии или бюро – они могут наниматься для постоянной работы, что, конечно же, лучше, или для выполнения разовых работ.
Отношения сторон определяются договором, в котором при постоянном характере обслуживания следует предусматривать выполнение подрядчиком всех тех обязанностей, которые закреплены в общем положении 72 года и квалификационном справочнике Минтруда 1998 г.
Закон об адвокатуре этому не препятствует. Если мы этого не сделаем, то наверняка столкнемся с ситуацией, когда прикреплённый прохвост – адвокат приходить будет 1 раз в месяц за зарплатой, а консультации будет давать по телефону.
Можно пользоваться услугами сторонних юридических фирм даже при наличии собственной юридической службы. Это называется аутсорсингом. Такая необходимость возникает для решения сложных задач, с которыми собственный юридический отдел не может справиться. Пугинского самого ни раз приглашали фирмы, имеющие свои юридические отделы, для решения сложных задач. Пару раз пришлось готовить жалобу и материалы для подачи в Конституционный суд, а это крайне сложная работа.
В прошлом году пришлось заниматься разработкой договорной связи по поставке красителей от американской компании крупному российскому поставщику. Нужно держать на учете высококвалифицированных специалистов по направлениям деятельности. Там есть такой справочник, где были номера специалистов по валютному, таможенному и иному регулированию. В случае возникновении необходимости им можно звонить.
Закон об адвокатуре изменил формы адвокатских образований. Ст. 20:
1. Адвокатский кабинет для индивидуально работающих адвокатов;
2. Коллегия адвокатов, состоящая из двух или более лиц;
3. Адвокатское бюро, действующее в качестве некоммерческого партнёрства, возглавляемое управляющим партнером;
4. Юридические консультации, которые создаются при незначительном числе адвокатов в регионе (учредитель – адвокатская палата субъекта федерации).
Все адвокаты субъекта федерации образуют адвокатствую палату. Собрание или конференция адвокатов избирает совет адвокатской палаты, которая в свою очередь из своего состава избирает президиум.
Совет палаты решает указанные в законе организационные вопросы.
Члены совета палаты получают зарплату плюс гонорары за самостоятельное ведение дел, что вызывает всегда недовольство рядовых адвокатов. Закон закрепляет правило, что в одном субъекте федерации создается одна адвокатская палата. Таким образом, исключена возможность создания параллельных или свободных адвокатских объединений, которые во множестве возникали в 90-е годы. На западе адвокатские фирмы строятся в качестве непредпринимательских организаций (обычно некоммерческих партнерств). Учредители – из называют старшими партнерами – являются по сути владельцами фирмы и получают доход. Нанимаемые сотрудники работают за зарплату.
Вместе с тем, согласно контракту юридические работники, проработавшие 10 или 15 лет, получают право «войти в дело». Такой работник становится старшим партнером и начинает участвовать в управлении фирмой и распределении дохода. По такой системе движемся и мы.
Наряду с адвокатурой распространение имеют юридические фирмы.
Их функции состоят в ведении правовой работы и оказании правовых услуг для заказчика. Основными видами их деятельности является консультирование, подготовка учредительных документов, регистрация юридических лиц, правовая экспертиза документов и т.п.
Кроме того необходимым и достаточно доходным участком их деятельности служит ведение дел их заказчиков в арбитражных судах.
Согласно АПК в суде могут выступать штатные сотрудники организаций или адвокаты. Однако КС признал это положение неконституционным и появилась возможность участия в процессе работников юридических фирм.
Согласно указу президента от 5 декабря 1991 г. «О министерстве юстиции» на Минюст была возложена выдача лицензий организациям и гражданам на оказание правовых услуг. Требование по лицензированию юридических услуг утратило силу с изданием закона 1998 г. о лицензировании отдельных видов деятельности, так что о лицензировании мы должны говорить в прошедшем времени.
Вместе с тем, лицензирование юридических услуг – это общепринятый прием регулирования деятельности по оказанию юридических услуг.
С отменой лицензирования был утрачен государственный контроль за этим. Имеется лишь возможность отмены государственной регистрации через суд. Но это гораздо более затруднительный и практически не применимый способ воздействия. В результате происходят очень не хорошие вещи.
В 2009 г. судили остатки бандитской медведковской группировки – одной из самых опасных. Для юридического обеспечения своих дел бандиты организовали адвокатское бюро – «Согласие» и создали специализированную структуру для проведения рейдерских захватов. И что делать с такими формированиями. И без того Минюст не успел толком наладить лицензирование адвокатов и других юристов, как и этот последний рычаг воздействия был утерян. Это негативно влияет на состояние законности в этих организациях и состоянии законности в целом.
По теме лекции нужно изучить нормативные акты следующие: Общее положение о юридической службе 1972 г. (достать всем!), оно, кстати, в учебнике «Правовая работа» вроде бы есть, Нормативы численности юридической службы от 10.07.1990 г. (см. Гарант), «Квалификационный справочник должностей», утв. Минтрудом 21.08.1998 г. № 37 (там о начальнике юридического отдела можно посмотреть), для веселья (юридический идиотизм) – Правовое положение о юридической службе федерального органа (утв. Постановление Правительства РФ 02.04.2002 г.).
В работе юриста нужно выделять основные задачи – п. 2 Общего положения 1972 г. (их нужно выучить).
На юридических работников не могут возлагаться обязанности не относящиеся к установленному кругу задач. Об этом сказано в общих положениях. Так что вас не могут посылать за пивом и отнести/вынести мусор. Так как это не связано с кругом задач юриста.
Общее положение определяет функции или иначе – должностные обязанности юристов и даже конкретизирует порядок выполнения некоторых из них. Должностные обязанности начальника юр отдела и юрисконсульта кроме общего положения определяются также квалификационным справочником Минтруда 1998 г. № 37.
Анализ должностных обязанностей юристов, как они закреплены в названных документах, свидетельствует о том, что юридическая служба непосредственно участвует в правовой работе, однако правовая работа не тождественна деятельности юридических служб. Не допустимо смешивать правовую работу и деятельностью юридических служб, хотя важно понимать их взаимосвязь.
Важным моментом Общего положения 1972 г. является то, что оно в пп. 7 и 9 определяет виды работ, которые юридическая служба:
1. Выполняет самостоятельно, своими силами, неся ответственность за результаты;
2. В выполнении которых юр служба лишь участвует, но непосредственное исполнение и ответственность за результаты которых возложены и на другие службы;
3. Те работы, выполнение которых организуется юристами, но непосредственное осуществление производится другими лицами.
Это закреплённая в Правительственном акте разграничение свидетельствует о необходимости участия в правовой работе всех должностных лиц и подразделений фирмы, а не единственно юридической службы. Значение этого распределения также в том, что оно закрепляет реально сложившееся разделение труда, распределение обязанностей по ведению правовой работы между различными звеньями организации.
Как конкретно выглядит это распределение обязанностей?
1. Первый блок составляют виды работ, которые юридическая служба должны осуществлять сама, собственными усилиями.
Так, юридическая служба самостоятельно:
a. Осуществляет правовую экспертизу, т.е. проверку соответствия закону (к вам будут приставать с этим) проектов приказов, инструкций и других документов правового характера и визирует их;
b. Принимает меры по изменению или отмене правовых актов, изданных с нарушением законодательства;
c. Осуществляет методическое руководство правовой работой в организации;
d. Подготавливает заключения по правовым вопросам, возникающим в деятельности организации.
Нам все это перечислили, потому что раньше об этом нам никто не рассказывал и никто не расскажет, а знать что же конкретно нам вменено, что мы должны своей головой делать – это мы обязаны знать.
e. Обеспечивает подготовку и передачу необходимых материалов в судебные органы;
f. Представляет интересы организации в суде и других органах при рассмотрении правовых вопросов, осуществляет ведение судебных и арбитражных дел;
g. Ведет работу по анализу и обобщению судебных и арбитражных дел, практики заключения и исполнения договоров;
h. Разрабатывает предложения по укреплению договорной дисциплины (новая для нас вещь), предложения по устранению выявленных недостатков и улучшению хозяйственной деятельности;
i. Принимает меры по возмещению ущерба, причиненного организации;
j. Подготавливает заключение о привлечении работников к дисциплинарной и материальной ответственности (может быть и к уголовной ответственности будут привлекать!);
k. Осуществляет контроль за соблюдением порядка приемки товаров по количеству и качеству;
l. Обеспечивает информирование работников о действующем законодательстве, разъяснении порядка его применения;
m. Оказывает юридическую помощь общественным организациям фирмы (там, где они уцелели).
2. Второй блок работ такой – юридическая служба должна участвовать в выполнении другими подразделениями ряда правовых обязанностей.
Дело обстоит так – их выполнение возлагается на другие подразделения – бухгалтерию, кадровую, экономическую службы, складские, транспортные подразделения. Однако юрист совместно выполняет в своей части данные обязанности.
Что это за виды работ?
Так, юридическая служба
a. Участвует в необходимых случаях в подготовке проектов приказов, инструкций и других документов правового характера;
Юрист не обязан писать приказы, инструкции, директивы и пр., но он участвует как специалист в их подготовке.
b. Участвует в подготовке и заключении коллективных договоров, тарифных соглашений;
c. В мероприятиях по укреплению трудовой дисциплины, регулированию социально-трудовых отношений;
d. В осуществлении мероприятий по укреплению договорной, расчетной дисциплины, обеспечению сохранности имущества;
e. Участвует в рассмотрении материалов о состоянии дебиторской задолженности и мерах по принудительному взысканию долгов.
3. Третий блок работ. Он состоит в том, что юридическая служба организует выполнение другими подразделениями ряда обязанностей правового характера:
a. Она руководит подготовкой материалов о недостачах, хищениях, выпуске недоброкачественной продукции, нарушениях экологического законодательства и иных правонарушениях для передачи следственным и судебным органам;
b. Организует систематизированный учет и хранение законодательных и нормативных актов, а также локальных правовых документов фирмы;
Часто никто в организации не знает, где искать Собрание законодательства или Бюллетень НПА, где разбросаны собственные приказы и инструкции. Помните, что налаживание этой работы по учету и хранению лежит на юристе, хотя непосредственно выполняют ее другие лица, назначенные приказом или распоряжением – делопроизводитель, секретарь и т.п.
c. Организует изучение должностными лицами нормативных актов, относящихся к их деятельности. Занятия обычно проводятся другими лицами – специалистами по соответствующим вопросам, но организовывает этот процесс – юрист.
Пришло какое-нибудь постановление правительства – юрист должен организовать изучение этого акта и растолкование другим лицам.
Важнейшие из перечисленных обязанностей должны включать в должностные инструкции юрисконсульта. Понимание соответствующего распределения обязанностей дает еще одно преимущество – оно позволяет квалифицировано строить работу, грамотно составлять планы (юротделу и юрисконсультам).
В РФ с ликвидацией централизованного планирования отбросили одновременно и оперативное, текущее планирование работы организаций, служб и работников. Между тем план – это эффективный инструмент повышения организационного уровня работы, ее результативности. Поэтому оперативное планирование должно обеспечиваться. За наличие и исполнение планов надо спрашивать с подчиненных лиц. Сам составил план и спрашивай с подчиненными об их исполнении. Отсутствие плана – показатель отсутствия желания у юриста исполнять свои обязанности.
Понимание порядка исполнения различных обязанностей по правовой работе предполагает учет этого в планах работы юридической службы.
Как загнать обязанности юриста в план? В планах должны предусматриваться мероприятия:
1. Подлежащие исполнению собственными силами;
2. Осуществляемые совместно с другими подразделениями, а потому требующего предварительного согласования с ними;
Сами мероприятия будут выглядеть так: «Выполнить...», «Провести совместно...», «Организовать». Соответственно по разному будет определяться круг исполнителей, порядок исполнения и необходимые результаты.
Оценивая в целом определение обязанностей юридической службы надо отметить, что сформулированы они расплывчато и неопределенно. Скверно то, что в законодательстве не указаны новые должностные обязанности юриста, которые возникли на современном этапе, которые возникли в связи с изменившимся методом хозяйствования.
Речь идет о содействованию внедрению рыночных методов на фирме. У нас по этому вопросу ни одна цивилистическая свинья не хрюкнула.
Задачи инновационного развития, модернизации производства – если юрист не будет вести эту работу, не будет ее налаживать, то сама она на фирме не возникнет. Будет та же мертвечина, что и при социализме.
Из обязанностей юр служб, к сожалению, оказалось исключено применение правовых средств, потому что ученые, комментаторы вообще не понимают что это такое! А мы с этим разобрались.
Не исследуется важнейшая обязанность организации работы по заключению договоров, без чего фирма не может нормально существовать. Нечетким, размытым выглядит исполнение других обязанностей. Это снижает требования к юристам, создает у предпринимателей иллюзорное представление, что они могут обходиться вообще без юристов. Уровень законности в стране падает.
АПК, ГК, НК и т.п .вообще не предусматривают участие юриста организации в соответствующих действиях, даже не упоминают фигуру юриста. Это влечет не полное использование возможностей юридических служб, ведет к принижению роли юристов.
Что пишут в АПК – представителями организации могут быть руководители, иные лица, адвокаты. Нет упоминания о юристах организации, его процессуальных правах и обязанностях (такое положение –позор для процессуальной науке). Как же можно не учитывать в процессе правовой статус юриста, не задействовать их особые возможности и потенциал для повышения законности о обоснованности решений.
Не зря в президентских выступлениях, правительственных актах наша судебная система оценивается как неэффективная. Как бы ни журилась процессуальная наука – в этом ее вина.
В 1997-1998 г. Пугинскому пришлось участвовать в крупном процессе в США по взысканию долга. И его поразило отношение американского суда к юристу. Суд потребовал, чтобы все пояснения, возражения, справки, расчеты подписывали руководитель организации и юрист. Причем подпись юриста – первая .Они там прекрасно понимают, что юрист, а не бизнесмен должен знать законы и в первую очередь отвечать за соответствие закону каждого составленного документа. Причем юрист действительно отвечает за правдивость всего подписанного и всего сказанного им. Вот почему адвокатские конторы на западе не любят передавать дела в суд. Граждане судятся со страшной силой, а организации избегают судов. Пока в России не воспримем такой же подход, наши суды будут по прежнему заслуживать жалости и презрения.
Теперь о следующем: усовершенствовать судебную систему требуют. А кто? Демонстранты. Ученые с плакатами же не выходят, не организуют конференций, крупных обсуждений, круглых столов, по телевидению, а демонстранты организуют.
Для выполнения обязанностей нужно организовать постоянное взаимодействие юридической службы с другими подразделениями.
Многолетней практикой выработаны следующие основные способы такого взаимодействия:
1. Установление в положении о юридической службе или должностной инструкции юриста их обязанности регулярно знакомиться в других подразделениях с состоянием хозяйственной деятельности фирмы – с балансом, со статичностью, финансовыми показателями по банковским счетам, данными по дебиторской задолженности и др.
Для этого юрист обязан регулярно заходить (раз в 10-14 дней) в другие подразделения и интересоваться соответствующими документами. Когда спросят «а чего вы пришли» - вы скажете «написано в должностной инструкции», утвержденной генеральным директором – пустят вас.
Должна быть практика постоянных деловых отношений с руководителями подразделений. Для такой работы должно отводиться время. Тот юрист, которые только сидит за своим столом и ждет, пока к нему придут за консультацией – это плохой юрист. Пугинский в 10-ке различных организаций работал. Начал он свою юридическую жизнь с министерств. И он непременно проводил такую работу. Заходил раз в неделю к главбуху, спрашивал о проблемах, смотрел баланс, выписки по счетам, заходил в плановый отдел, в производственный отдел, когда были определенные проблемы – это обеспечивало Пугинскому высокий авторитет в организации. Если вы хотите повышать свой статус, то его можно повышать только через увеличение пользы, которую вы приносите организации!
2. Нужно установление обязанности других подразделений, оперативно передавать юр службе сведения о возникших затруднениях или нарушениях для принятия правовых мер.
В суде не редко сталкиваешься с ситуациями, когда требования к должникам заявляются на грани, а то и с пропуском исковой давности (3 лет не хватило!). Это прямой показатель ненадлежащей постановке правовой работы, плохого взаимодействия юридической службы с другими службами.
3. Участие юриста в совещаниях, созываемых руководителем по вопросам, имеющим отношение к правовой работе.
П. 11 Общего положения 1972 г. участие в таких совещаниях закреплено как одно из прав юриста. Только когда вы будете отпихивая секретаршу пробиваться в кабинет на совещание, надо предварительно поинтересоваться, что оно имеет отношение к правовой работе, а то вдруг они там деньги делят – не удобно.
4. Включение юриста в состав комиссий по финансово-хозяйственным вопросам.
Нужно нас включать в балансовые комиссии, комиссии по непроизводительным расходам, иным вопросам и т.п.
5. Установление обязанности визирования юристом документов, имеющих правовое значение;
6. Регулярное проведение юристами ознакомлений по правовым вопросам в других подразделениях фирмы (это тоже надо закреплять в должностных инструкциях, приказах и т.п.).
Таковы основные способы взаимодействия юридических и иных служб.
Названные либо другие способы, как Пугинский уже сказал, требуют закреплениях их в положении об отделе и должностных инструкциях соответствующих работников. Они могут устанавливаться отдельными приказами руководителя, причем как встречные, взаимно направленные со стороны юридической и иных служб. В таких документах следует определять минимальную частоту – сколько раз в квартал или в месяц проводятся заседаний комиссии. Должно устанавливаться предельные сроки выполнения соответствующих действий – сроки передачи документов юристу, рассмотрение им материалов и дачи своего заключения.
Важно определять на фирме основные виды документов, требующих визы юриста, чтобы сотрудники не лезли с каждой бумажкой для исправления грамматических ошибок и вместе с тем, надо, чтобы не проскочило мимо что-либо важное.
Надо устанавливать нормальные сроки для изучения и визирования документов, исходя из их сложности и объема. Например, 1 день на каждые 5 страниц документа!
При неурегулированности этого вопроса начинаются конфликты и подсиживания. Поручат какому-то отделу подготовить инструкцию, стандарт и т.п. Назначат срок, они в последний день срока приносят и говорят – смотри-ка. И в последний день срока говорят – а мы же юристу отдали. Чтобы таких подлых вещей не было, надо устанавливать срок обработки документов на числу страниц на день. Тогда вам поделят число страниц на календарные даты и принесут заблаговременно.
Особой проблемой является организация юридической службой выполнения другими звеньями обязанностей по правовой работе. Надо организовывать участие других служб в выполнении их обязанностей по правовой работе.
Инициативой и усилиями одной юр службы улучшения правовой работы добиться не возможно. Жизнь это показала. Надо впрягать в правовую работу все связанные с ней подразделения и субъекты и действовать не по принципу, давай-давай, юрист, а давайте все вместе.
Основные сложности создаются тем, что юридическая служба по дурости властей не наделена властно-распорядительными полномочиями по отношению к другим подразделениям и работникам. За законность отвечает она, а спросить с исполнителей не может.
Такое нельзя назвать правильным. Пугинский полагает, что юридические службы должны быть наделены правом предъявлять обязательные требования к подразделениям и работникам по выполнению обязанностей, установленных законом и относящихся к деятельности фирмы. В случае неисполнения такого требования, юрист должен иметь возможность обращаться к руководителю организации. Кстати, для главных бухгалтеров соответствующее полномочия предусмотрены ФЗ «О бухгалтерском учете». Юридическая служба в данном отношении оказалась в загоне, поэтому приходится искать другие решения. Нам, как студентам ведущего юридического ВУЗа при внесении предложений нужно говорить, что надо в числе всего повышать статус возможностей юридической службы по проведению законности.
Чему нас только не учат – прокурорскому надзору. Да у нас юрисконсультов в 100 раз больше, чем прокуроров. Часть из них юридически грамотные, не все же балбесы. Как же использовать их потенциал! Для власти нужна социальная опора в вопросах реализации социального законодательства. Кто ей может быть? Чиновники – нет! Юристы – да! А делать в данном отношении – ничего не делают.
Ведение юридической службой организационной работы требует использование ею возможностей руководителя фирмы. Для этого практикуются такие приемы:
1. Подготовка по инициативе юридической службы приказов и распоряжений, предусматривающих обязанности других подразделений, связанные с правовой работой;
2. Включение по инициативе юристов соответствующих обязанностей правового характера в положения о других структурных подразделениях и в должностные инструкции работников;
Пугинский 2 раза в жизни видел хороший порядок, когда менялись положения об отделах, управлениях и должностные инструкции и подготовленные проекты показывались всем другим подразделениям, в т.ч. юридическому отделу и на этой стадии юридический отдел требовал записать в положении обязанности, касающейся проведению правовой работы.
3. Включение по инициативе юристов в планы работы других подразделений проведение совместных мероприятий правового характера;
Для проявления юристом инициативы по подготовке соответствующих документов целесообразно использовать ситуации, когда в деятельности фирмы обнаружены недостатки контролирующим органом или фирмой понесены убытки в результате нарушений.
В этих случаях вы выступаете как радетель интересов фирмы и руководителя – руководитель охотнее идет на издание приказов, изменение положений и инструкций, т.к. ему надо отчитаться об устранении недостатков, а также выполнять юридические обязанности будет не он, а тот, кому он поручит.
В МГУ после проверки Счетной Палаты юридический отдел был преобразован в юридическое управление, сквозные мероприятия организованы были по ректорату и всем управлениям и т.п.
Мы перешли к рассмотрению сложных вещей – организационным аспектам правовой работы. Названной проблемой особенно актуализировались последние 10-ти летия в связи с успехами управленческих наук на западе (менеджмента). Новые организационные задачи встали и перед юридическими службами.
Возникают проблемы двоякого рода:
1. Обеспечение под руководством или при участии юридических служб решения комплексных задач деятельности фирмы;
Речь идет о выработке и осуществлении взаимоувязанных решений, требующих учета законодательных установлений, порядка работы с правовыми средствами, также требующих экономических расчетов и учета основ менеджмента.
Решение такого рода проблем выглядит как одна из основных задач юридической службы в современных условиях.
Пугинский определил бы ее как правовое обеспечение управления фирмой, как правовое обеспечение предпринимательской деятельности.
2. Другая группа проблем связана с тем, что в составе предпринимательской деятельности имеется ряд основных участков, которые существуют как непрерывно воспроизводящаяся деятельность.
Так, в виде постоянно протекающих, воспроизводящихся процессов на фирме осуществляются заключение и исполнение договоров, расчетные операции, отгрузка и получение товаров, проверка их количества и состояния и др.
В отношении этих видов операций требуются выработка механизмов их совершенствования, причем с участием, конечно же, юристов. Не поняв данной специфики и не овладев этими деятельностными структурами, нельзя успешно вести правовую работу. И наоборот – познание данных аспектов правовой работы выводи юридическую службу на новый, более высокий уровень, повышает ее роль, ее значимость в хозяйственной и иных сферах.
Таким образом, работа юриста означает внесение правовой организованности в предпринимательство, его правовое упорядочивание и одновременно использование регулятивного потенциала и мощи правовых средств для повышения эффективности предпринимательства. В этой связи более точным будет говорить не о юридическом обслуживании, а о юридическом обеспечении предпринимательства.
Юридическое обеспечение не имеет ничего общего с юридическим услугами, к которым сейчас стремятся свести задачи корпоративного юриста.
Последние акты о юридической службе в органах гос. власти Пугинский считает не просто проявление правового кретинизма, часть направленного, умышленного деградирования правовых институтов, которые при ином подходе способны существенным образом содействовать национальной экономике и укреплению государственности.
Нормативные акты:
Общие положения о юридической службе 1972 г., п .2, 7, 9; Квалификационный справочник комтруда № 37 – из него выучить служебные обязанности начальника юр отдела и юрисконсульта (с поправкой на лекции).
Вопросы к зачету:
1. Виды работы, выполняемые юридической службы: самостоятельно, при участии других служб, организуемых юристом;
2. Соотношение правовой работы и деятельности юридической службы;
3. Способы взаимодействия юридической службы с другими подразделениями.
Работа юридической службы по обеспечению законности
Обязанность юридической службы в сфере законности и об организации исполнения нормативных актов.
Согласно ст. 2 Общего положения о юридической служба в числе главных задач названо обеспечение законности. Общие положения и квалификационный справочник Минтруда 1998 года закрепляет ряд конкретных обязанностей юристов по обеспечению исполнения законов. Это следующие обязанности:
1) Проверка соответствия законодательству проектов приказов, инструкций и других документов правого характера;
2) Принятие мер по изменению или отмене правовых актов, изданных с нарушением законодательства;
3) Организация изучения должностными лицами нормативных актов, пропаганда действующего законодательства и ряд других;
Оценивая содержание этих обязанностей, надо отметить, что все они имеют контрольную и информационную направленность. Между тем, обеспечение законности- это в основном организационная проблема. Обеспечить законность- значит, прежде всего, организовать исполнение законов соответствующими субъектами. В последние десятилетия советская власть принимала комплексные меры по обеспечению эффективности производства. Были глобальные реформы при Косыгине и других экономических гениев. Но дело не шло в связи с пробуксовкой неисполнения законодательных актов о реформах. В 80-х годах были проведены многочисленные изучения причин такого положения. Такие обследования позволили сделать вывод, что новые законодательные акты не идут в жизнь, не исполняются потому, что в стране не создана система, не отлажены приемы практического воплощения законов в повседневные действия людей.
В Правительстве и ЦК партии пришли к выводу о необходимости организационных мер. Но юридическая наука на это плевала. Правовые науки в это время повально занимались изучением эффективности действия норм,, поиском того, как формулировать нормы, чтобы они эффективно воздействовали на людей. Основным результатом был вывод максимального соответствия содержания нормы той цели, на достижение которой норма направлена.
Помимо этого писалось множество работ о правовом механизме, который обеспечивает правовое регулирование. Такой механизм состоит из трех частей: правовая норма, юридический факт, правоотношения. На подобные разработки было потрачено лет 25 или 30. Все эти изыскания оказались бессмысленными. Они были сродни попыткам изобретения юридического вечного двигателя. Все ученые в упор не видели, что у правовых норм не было цели. Цели устанавливаются, да и то условно для законодательных актов в целом: в основном, во введении пишется о цели. Наши ученые не понимали, что нелепо говорить о действии норм. Норма- это текст, нечто напачканное типографской краской на листе бумаги. Действуют не нормы, а люди. Т.е. лица или организации, которые исполняют либо не умеют или не желают исполнять законы. Нелепо говорить о механизме правового регулирования, который не включает в себя человека, т.к. субъектом социальной деятельности является, прежде всего, человек. Сейчас о механизме правового регулирования продолжают говорить теоретики права, но их никто не слушает и не принимает в расчет.
У руководителей государства вызрело понимание того, что без обеспечительных организационных мер невозможно добиться исполнения законодательных установлений. С учетом этих выводов в России с 1984 по 1990 гг. стали издаваться Постановления Правительства, снабженные программой мероприятий по организации его исполнения (прилагалась программа или план мероприятий по организации исполнения). Минюст или управление требовали от органов, вносивших проекты постановлений составления и приложения программ составления этих постановлений. С 1985 года по 1990 года это было в Постановлениях. Развал СССР прервал это движение. Пришедшая к власти криминальная клика бездумно разрушила механизм преемственности, благодаря которому государство только и может существовать как развивающийся механизм. Однако, определенные проблески требований по организации исполнения законодательства всё же удалось сохранить, хотя и формально. Так, в ст. 4 ФКЗ О Правительстве РФ 1997 г. предусмотрено, что Правительство организует исполнение ФЗ, Указов Президента, осуществляет систематический контроль за их исполнением, принимает меры по устранению нарушений. Эта обязанность организации исполнения законов предусмотрена в качестве первоочередной, главенствующей задачей Правительства. Все остальные перечислены в ст. 5 как дополнительные. В Правительстве отсутствуют службы, которые вели бы такую организационную работу. А Правительство этого не делает.
ГД на проводимых правительственных часах ни разу не поинтересовалась, как организуется выполнение важнейших законов. То же происходит и в субъектах федерации. Задачу исполнения подменили мониторингом. Да и мониторингом никто не занимается.
В 1990 году Борис Иванович и Сафиуллин написали книгу «Правовая экономика», где были размышления об экономических реформах. Там было сказано, что органы исполнительной власти должны предусматривать организацию исполнения законов. Дали предложения, как это делать. Время было смутное. Никто этого не заметил.
Яковлев в книге 2000 г. (помощник Президента) воспроизвёл это положение и сказал, что исполнительные органы должны организовывать исполнение законодательства.
Правительством принято Постановление от 11 ноября 2002 г. № 803 «О совершенствовании организации исполнения законов», где в п.8 сказано, что после официального опубликования органы исполнительной власти обязаны незамедлительно в рамках своей компетенции принять меры по исполнению законов. Но как Правительство этого не делает, так и федеральные органы не знают, не умеют и не делают. Акты, направленные на исполнение законов, по большей части сводятся либо на повторении содержания законов, т.е. ретрансляции с добавкой слов «Неуклонно руководствоваться или Строго исполнять». То же самое было в советское время, когда все министерства издавали Приказы, где дословно повторяли это Постановление или Закон, где говорили, что нужно непременно его исполнить. А конкретные организационные меры ни тогда, ни сейчас не предусматривались. Из-за неналаженности данной работы имеется срыв всех государственных стратегий и программ, продолжается топтание нашей страны на месте. Правовая наука совершенно не занимается данными вопросами.
Обязанности юристов в деле обеспечения законности сформулировано неполно и неточно. Эти обязанности по совковой традиции, заложенной ещё Лениным ориентируют юриста на формальный контроль, проверку соответствия локальных документов закону и на разъяснительную работу. Это дефектный, неполноценный подход. 30-летний опыт применения общего положения о юридической службе показал, что даже надлежащее выполнение юристом обязанностей в том виде, как они определены в общем положении не позволяет добиться необходимого результата, а именно соблюдения законности, точного исполнения законов руководителями и персоналом фирм. Обеспечение законности требует осуществления дополнительных мер. Перечисленные в Общем положении и в Квалификационном справочнике Минтруда должны выполняться юристом. Вместе с тем, обеспечение законности требует осуществление комплекса дополнительных мер организационного характера. Причем, организационные меры имеют главенствующее, первоочередное значение.
Общая работа по обеспечению законности должна быть разделена на два направления:
1) Организация выполнения новых, вновь изданных законодательных актов;
2) Работа по укреплению законности в целом.
Это два весьма различных, но взаимосвязанных по методам направления работ.
В случае издания нормативного акта, требующего в реализации деятельности фирмы, юридическая служба, совместно с другими подразделениями обязана осуществить комплекс организационных действий. Самые необходимые среди них следующие:
1) Надо выделить в нормативном акте пункты и положения, непосредственно относящиеся к деятельности фирмы;
2) Определить круг структурных подразделений и работников, в практической деятельности которых должны реализоваться новые положения;
3) Определить меры, необходимые для организации непосредственного выполнения нормативного акта и составить рабочую программу организации его выполнения. Программа должна выглядеть не в виде призывов и пустых слов вроде «строго руководствоваться или неуклонно выполнять», а по схеме: исполнительàорганизационное действиеàсрок-àнеобходимый результат;
4) Закрепить вытекающие из нормативного акта новые обязанности работников в Приказе по фирме. А при постоянном и значимом характере таких обязанностей также включить их в положения об отделах и в должностные инструкции соответствующих работников;
5) Провести изучение совместно с исполнителями порядка действий по новым требованиям. Речь идет не просто об изучении нормативного акта, а о более сложном- о выработке и овладении способов работы согласно этим правилам. Так приходится поступать с большинством законодательных актов, определять порядок действий по написанному закону. Нужно проигрывание и усвоение порядка работы по новым правилам. Другого пути не существует. Если мы мечтаем о какой-то законности, хотя бы и у себя в магазинчике, то работать придется таким образом;
6) Необходимо внести изменения в используемые на фирме бланки учета и деловой документации в соответствии с новыми правилами. Если этого не сделать, то сами формы документа будут сдерживать, будут служить препятствием к исполнению законности.
В 1982 году Бориса Ивановича пригласили в ЦК и попросили проверить в регионах на ряде крупных мероприятий ход выполнения Постановления ЦК и Совмина о хозяйственной реформе. Борис Иванович был в Челябинске и Томске. В Челябинске были на домостроительный комбинат. Собрали начальников отделов и служб, и спросили, объясняли ли им это Постановление. Они сказали, что да. Попросили принести Постановление. Оно в сейфе у бухгалтера, а он уехал. А зачем прятать такое постановление для всеобщего применения прятать в сейфе? Они не составили новые бланки отчетности в связи с этим постановление. Постановление предусматривало, если работник или группа лиц сэкономили какое-то количество материалов, то они 10% сэкономленных материалов может взять с собой. А отчёты направлялись в Министерство и в Росстат, и там сидят показатели: сколько передали из сэкономленного сотрудникам. А что они там пишут, если нет первичного учета?
7) Необходимо внести изменения в используемые программы или заказать новые;
8) Предусмотреть выделения материально-технических ресурсов и денежных средств для проведения организационных мероприятий. Внедрение законов, вносящих изменения в текущий порядок действий нередко это весьма дорогостоящее дело. Только глупцы и теоретики права считают, что исполнение законов происходит само по себе. Чтобы закон начал действовать во времени и пространстве, надо, чтобы у людей была спина мокрая;
9) Необходимо налаживание взаимодействия между соисполнителями (подразделениями и работниками), совместно участвующими в исполнении. Речь идет о координированности, согласованности их действий при исполнении новых правил.
10) Необходимо установление постоянного и четкого контроля за исполнением организационных мер и самих новых законоположений. Контроль следует возлагать на ответственных должностных лиц с обязанностью систематически докладывать руководству о ходе исполнения;
11) Требуется регулярное изучение хода выполнения нового нормативного акта и принятие дополнительных мер по улучшению порядка исполнения. Это называется доводка исполнения.
Практику организационных мер следует начинать с важнейших нормативных актов, напрямую относящихся к деятельности корпораций. Не нужно бросаться исполнять все законы, из этого ничего не выйдет. Следует учитывать законы с будущим сроком введения в действие и по ним предусматривать организационные меры.
Борис Иванович курировал один крупный банк. И тут принимают вторую часть ГК и вводят в действие с 1 января. Борис Иванович прочел, пошел к председателю и сказал, что нужно организовать изучение и нужны дополнительные организационные меры. Собрали начальников и старших специалистов, Борис Иванович рассказал об изменениях. Например, ГК предусматривает по банковским счетам, что банк должен уплачивать проценты на уровне ставки ст. 395 ГК, если иное не предусмотрено в договорах. Т.е. нужно перезаключить все договоры расчетного счета. Составили договоры, где выкинули выплату процентов и написали, что в связи с введением нового ГК перезаключили договоры. Все клиенты подписали и банк освободился от уплаты процентов на хранимые на счетах деньги.
Целесообразно начинать работу с простейших актов, т.к. на них можно успешно выработать опыт внедрения. Организацию исполнения законов должен уметь делать каждый из нас. Шиткина пишет, что юристы не должны заниматься обеспечением законности. Понятно, что человек не знает своих служебных обязанностях, предписанных в нормативных актах: в Общем положении, в Квалификационном справочнике Минтруда.
Век назад были адвокаты, которые проводили передовые взгляды: Кони, Плевако, Фурусов. Но за прошедшие столетия резко изменились положения и задачи юриста. И сейчас вызывает смех попытки нескольких адвокатов быть в авангарде юридического сообщества. Однако, у них за душой нет ничего полезного для общества. Социально ценным, государственно значимого юриста мы должны признавать того, кто способен наладить исполнение закона на предприятии или в регионе. Например, такие есть в АО Северсталь, в Новосибирском металлическом заводе. Эти люди делают то, что нужно стране, их корпорации, и что неспособно делать большинство остальных.
Наряду с мерами по налаживанию исполнению новых законов, необходима работа по последовательности укрепления законности в работе фирмы. Характерными чертами такой работы являются:
1) Планомерность- это регулярно осуществляемая планируемая работа, а не действия по поводу единичных актов;
2) Основанность на анализе состояние законности на фирме;
3) Направленность на создание условий для надлежащего выполнения нормативных актов и устранения причин нарушения. По своей значимости это второе направление (не менее важное), чем первое.
Общее положение о юридической службе не различает указанного положения, хотя это главное направление. Ряд обязанностей назван в Общем Положении 1972 г. и Квалификационным справочнике Минтруда 1998 г. Таковы, в частности, осуществление проверок (ознакомлений) законности актов руководства фирмы, обобщение и анализ рассмотрения судебно-арбитражных дел и иные. Уже в процессе проведения этих работ выявляются нарушения в выполнении нормативных актов. Такая информация должна служить основанием для планирования и последовательного осуществления мер по укреплению законности. Таким образом, проверочные, аналитические и контрольные мероприятия должны перетекать в организационные меры по укреплению законности.
Как необходимый участок данной работы следует рассматривать информирование персонала о законодательстве: пропаганду законодательства. При проведении занятий важны актуальность тематики лиц, её связь с деятельностью сотрудников фирмы. Также важен подбор квалифицированных лекторов, способных дать полезную для дела информацию и ответить на конкретные вопросы сотрудников. Это непростая работа. Необходимо подыскивать дельных лекторов. Сейчас полно всяких балаболов. Нужно договариваться с хорошими лекторами, привозить и отвозить их, хорошо оплачивать, налаживать знакомства, устанавливать контакты для следующих консультаций. Здесь не нужна суета. Одной хорошей лекции в два-три месяца достаточно.
На фирме должен быть стенд с правовой информацией. Стенд следует вывешивать не в темных переулках, а в местах скопления людей: у лифта, в местах курения. Стенд должен быть хорошо освящен. В нем следует соединять информацию, касающуюся финансовой деятельности, экономических проблем и личных проблем сотрудников: жилищное, налоговое, наследственное право.
Требуется перестройка в самой юридической службе. В современных условиях юристу необходимо формировать в себе чувство долга перед фирмой, а по большому счету и перед обществом по укреплению законности. Необходимо заставлять себя вести правильную работу, т.к. никто другой не заставит, поскольку не понимает, что мы обязаны и можем делать в данном направлении. Следует планировать для себя работу по укреплению законности. План и обязывает исполнителя и облегчает дело, распределяя его во времени. При планировании следует исходить из реальных проблем, из затруднений в работе фирмы, делать то, что позволяет предупредить работу фирмы и повысить прибыль. Важно определить последующие работы с тем, чтобы выполнение первых облегчало осуществление других. Здесь, как и в любом другом деле, следует творчески избегать результата, а результат- это учение персонала, соблюдение правил, выработка привычки, умение не допускать нарушений. Это не теоретические изыскания, а по крупице собираемый практический опыт.
С развалом СССР корпоративных юристов стало много. Однако, творческих и ответственно работающих мало. Но мы должны быть лучшими. Нас готовят к сложной работе, к более высокого уровня, чем принято и более результативной. Более высокая подготовленность, умение работать результативнее других- это основное условие удачной карьеры, жизненного успеха или жизненного поражения. Мы должны делать то, что Борис Иванович предлагает, и нас заметят, привлекут к работе, выдвинут.
Чтобы беспрепятственно вести работу по укреплению законности, юридическая служба должна получить поддержку руководства и опираться на властные полномочия. Необходимо при внесении предложений приводить следующие доводы:
1) Довод о предупреждении возможных значительных убытков в следствие несоблюдения законодательства;
2) Довод о предупреждении возможного применения мер материальной и иной ответственности.
Сейчас КоАП, УК предусматривают такие меры ответственности. Ссылка на то, что нарушения подставляют руководителя, позволяют одёргивать тех, кто не жалеет исполнять установленные требования.
Важно объяснять, что нарушения обходятся фирме намного дороже, чем работа по правилам. Чернышевский разработал теорию разумного эгоизма. Если объяснять человеку его пользу от следования установленного порядка, то он не будет достигать нарушений.
Борис Иванович вел крупные судебные дела, вызываемые нарушением договоров и законодательства. И Борис Иванович всегда говорил, что работа по правилам, соблюдение норм предохранили бы фирму от рисков потери миллионов рублей.
По теме лекции нужно посмотреть:
1) Ст. 4 ФКЗ О Правительстве;
2) Книга Бориса Ивановича и Сафиуллина «Правовая экономика»: Параграф 2, Глава 2;
3) Книга Цветкова «Договорная работа».
Вопросы к зачету:
1) Обязанности юридической службы по обеспечению законности: чем установлены и какие;
2) Организация исполнения новых законодательных актов;
3) Способы работы по укреплению законности.
На следующее занятие придет зам ГД по правовым вопросам крупной фирмы. Он нам даст много практических рекомендаций.
В числе задач корпоративных юристов 3 из 5 касаются применения правовых средств.
1. Это задачи активного применения правовых средств для улучшения экономических показателей;
2. Обеспечение правовыми средствами выполнения договорных обязательств;
3. Улучшение качества продукции, сохранности собственности;
4. Защита прав и законных интересов, которые также осуществляются правовыми средствами.
Вводя задачу применения правовых средств (в некоторых НПА) законодатель не дает понятия применение правовых средств и не раскрывает их содержания.
Между тем, без четкого понимания сущности правовых средств, невозможно налаживать их применение не говоря уже об эффективном применении. Для осмысления сущности правовых средств и порядка работы с ними, надо учитывать следующее: сама концепция правовых средств возникает из понимания объективного разделения методов правового регулирования на:
1. Установление правил действия в виде предписаний и запретов;
2. Издание дозволительных норм, управомачивающих субъектов на совершение действий инициативного характера.
Общая теория права целиком строится на идее нормативного регулирования жизни общества, то они лишь вскользь упоминаются в литературе без проведения их разбора. В результате теория права и идущая у нее на поводу цивилистика оказались неспособны объяснить порядок реализации дозволительных установлений, служащих основой частного права.
Здесь надо напомнить следующее: ст. 1 ГК РФ устанавливает, что организации и граждане приобретают и осуществляют права своей волей и в своем интересе - они свободы в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих закону условий договора. Субъекты на основании договора сами устанавливают свои права и обязанности в своем интересе и своей волей.
К этой деятельности неприменимы позитивистские представления о реализации права путем соблюдения и исполнения норм. К сожалению, цивилистика в силу классического тупоумия оказалась не способна раскрыть дозволительный метод регулирования права, показать сущность договора и другого инструментария, обеспечивающего дозволительного (в своих целей, своей воле) регулирования хозяйственных средств.
Пока единственной концепцией, достоверно объясняющей способы реализации дозволительных установлений (т.е. внутренней сущности частного права) служит теория правовых средств. Она была предложена Пугинским на рубеже 70-ых годов (изложена в книге «Гражданско-правовые средства» и в докторской диссертации Бориса Ивановича).
Термин правовые средства (несмотря на бешенное сопротивление) был воспринят практикой и учеными. Концепция правовых средств получила дальнейшее развитие, сейчас это называется «инструментальной теорией права».
Согласно этой доктрине внутри частного права помимо нормы мы должны выделять регулирующие инструменты ненормативного характера.
Они выглядят как совокупности инициативных юридических действий.
Их следует называть правовыми средствами, т.к. они применяются субъектами для достижения своих целей. Лишь при такой трактовке правовых средств становится выполнимой задача активного их применения в предпринимательской и иной деятельности.
Познание правовых средств – только оно создает возможности для раскрытия регулятивного потенциала частного права.
Без концепции средств цивилистика остается неполноценной, беспомощной доктриной, не способной понять какими регулятивными инструментами она имеет дело и как обеспечить их эффективное применение.
Надо признать, что в гражданском праве имеется также определенный массив предписывающих и запретительных положений, т.е. существует некоторая сфера регулирования по нормативной модели. Однако такая сфера по своему значению носит вторичный характер по отношению к дозволительному регулированию и можно утверждать, что торговый и гражданский оборот в основном осуществляется на основе правовых средств.
Средства гражданского права образуют определенную систему, главным в ней является договор, это обусловливается на дозволениях, дающих возможность субъектам устанавливать, создавать свои права и обязанности при посредстве договора.
На основе договора субъекты предусматривают также применение других, вспомогательных средств, обслуживающих договорные связи. Таковы меры договорной ответственности за нарушение обязательств (убытки, неустойка, проценты). В договоре предусматриваются способы обеспечения исполнения обязательств, как то: залог, задаток, поручительство и другие (в том числе не упоминаемые в законе – удержание, вычет, сохранение права собственности за стороной).
Здесь же можно назвать меры оперативного воздействия, которые широчайше применяются по инициативе субъекта. Вот эта совокупность вспомогательных средств – она вращается вокруг договора, они вводятся договором, применяются и совершенствуются на основе договора.
Наряду с этим имеется не мало правовых средств, не связанных с договором, а предназначенных для достижения других разнообразных целей. Возьмите, к примеру, ЮЛ. Для практиков это конечно же правовое средство, основное назначение которого состоит в допуске организации к участию в имущественном обороте или исключению из оборота.
Предприниматели выбирают более пригодный вид юридического лица, чтобы достичь определенный цели: сохранить права на свое имущество, осуществлять контроль за использованием имущества и распределением доходов. Можно назвать и другие значимые функции. К сожалению, цивилистика никогда их не изучала, что ведет к неполным возможностям использования этих средств. Гегель – функции выражают сущность объекта («Наука логики»). НЕ выявив функции нельзя понять объект.
Но цивилистика не изучает функции и ни бельмеса не понимает в собственной сущности.
Имеется не мало иных средств, не сопряженных с договором (о видах средств, их классификации, функциях) – см. книгу Пугинского «Гражданско-правовые средства» (1984 г., но ее популярность сохраняется). В 18 библиотеке были Пугинский и посмотрел ее на полке в публичном доступе. Сейчас эту книгу переплели в картон, но все-равно более засаленной книги в библиотеке наверное не найти. Если книжка замаслена – это показатель народного интереса к ней.
Пугинский в классе 4-ом добирался до детского читального зала. И нашел засаленную книгу – оказалась книга «3 мушкетера» - была очень интересна. С тех пор был сделан им вывод – видишь засаленную книгу – бери!
Весьма важно обстоятельства – в 1925 г. ВСНХ утвердил положение о юрисконсульте предприятия или организации. По этому положению юрисконсульта мало чем отличался от обычного письмоводителя. Ни прав нормальных, ни обязанностей.
1972 г. Общее положение о юридической службе – кардинально изменило состояние юридической службы. Оно, во-первых, возложило на юристов задачу обеспечения законности в организации, а, во-вторых, обязало активно применять правовые средства для достижения цели организации: цели улучшения экономических показателей, учреждения сохранности собственности и т.п.
Таким образом, в распоряжение юристов, на их усмотрение было передано применение ГП средств. Между тем, применение средств служит главным источником получения доходов и предупреждения потерь, условием развития бизнеса. Юридическая служба через применение правовых средств получила возможность резко повысить свою роль на фирме, свое влияние на результаты деятельности. Если главбух значим потому, что у него в руках ключ от сейфа, где деньги лежат, то в руках юриста оказались источники, инструменты, зарабатывания денег. Поэтому главное для нас – не ковыряться по пустому в нормах, а постигать что такое правовые средства и каковы эффективные способы их применения. Так формулируются ваши задачи, такие выводы следуют из их понимания. Причем в условиях рыночного хозяйства, перспективы влияния юристов на результаты деятельности организаций неизмеримо возросли.
Вот Яковлев в качестве важнейшего изменения в российском праве за последние 20 лет отмечает, что договор превратился в самостоятельное и главное средство регулирования экономических отношений. К сожалению, основная масса корпоративных юристов из-за глубоко отставанию юридической науки и образования, из-за отсутствия подготовки, неумения работать с правовыми средствами, не смогла использовать появившиеся новые возможности в интересах своей организации и для себя лично. Хотя даже в таких условиях отдельные юридические службы достигают высоких результатов. Превращение договора в главное средство регулирования экономических отношений требует налаживания на фирме продуманной системы договорных связей, четкого заключения и надлежащего исполнения обязательств.
Это главенствующая задача юристов, наша задача! Именно на данном участке создаются предпосылки для последовательного улучшения экономических показателей фирмы. Возникает и производный эффект – юридическая служба, умело поставившая договорную работу, становится значимой для фирмы. Такие юристы оказываются важными фигурами на фирме. Их трудно, а порою невозможно заменить (как и, например, главного инженера, наладившего производственный процесс и поддерживающего его нормальный ход). Отсюда возникает стратегическая задача юриста замыкать на себя, перетягивать на себя организацию договорной работы. Это, кстати, общий принцип чтобы быть нужным человеком в организации – надо забирать в свои руки важные виды правовой работы, какими бы трудоемкими они не были.
В этом случае юрист становится членом управляющей команды, организующей бизнес. Это уже не вспомогательная, а ведущая роль в управлении.
При организации договорной работы следует изучать и использовать передовой опыт ее ведения, имеющиеся прогрессивные решения. В данном деле надлежит выделять:
1. Организационные задачи, которые должны решаться с руководством фирмы;
2. Юридико-техническую работу, осуществляемую с участием других служб;
В договорной работе можно назвать следующие группы обязанностей:
1. Юристу следует выделять и согласовывать схемы основных хозяйственных связей фирмы по профилю ее деятельности (об этом нам рассказывал Пугинский в курсе коммерческого права, но нам преподают столько вздора, что повторить столько вздора, что лучше повторить).
Итак, первый этап работы – выявление договорных связей. В ходе такой работы должны анализироваться перспективы развития основных связей. С учетом маркетинговых данных и конкурентной стратегии фирмы следует определять возможности установления новых связей и принимать меры к их налаживанию.
2. Юрист должен выявлять виды договоров, наиболее пригодных для организации хозяйственных отношений.
Он должен адекватные договорные модели и разрабатывать схемы договорных связей, добиваясь сокращения цепочки договоров. На кафедре коммерческого права разрабатывают проблему совершенствования структур договорных связей – это Цветков, это Маслова Варвара Алексеевна (2 договора разрабатывает – дистрибуции и дилерский договор), Софью Юрьевна Филиппова занимается в целом структурой договорных связей (очень интересная работа и очень интересные результаты).
Нам бы вместо всяких нелепых изысканий хорошо бы с ними побеседовать, взять на вооружение их идеи и использовать – это то, что нужно всему общему, стране. А не мертвечина классическая.
Высокую сложность представляет процесс выработки условий договоров. Здесь необходимо привлечение наиболее квалифицированных специалистов основных служб фирм. Хорошо зарекомендовала себя практика создания на средних и малых предприятий «договорных групп». Для этого набираются и приказом руководителя утверждается состав договорной группы из ведущих специалистов основных отделов – производственного, экономического, сбыта, бухгалтерии, транспортного и других. Определяется по одному основному участнику и замещающему лицу.
Участники группы трудятся на своих основных рабочих местах. Но группа собирается для составления проекта договора или рассмотрения поступившего от контрагента проекта, либо проведения переговоров с представителями контрагента. Группа совместно рассматривает договорный документ. Согласовывает более приемлемую редакцию текста или возражения по проекту, полученному от другой стороны. Как показывает практика такой порядок много рациональнее, много продуктивнее, чем обычно практикуемого составление проекта договора или возражений одним лицом (обычно юристом) и последующее визирование такого документа у руководителей ведущих служб.
Практика свидетельствует, что при визировании принесенной бумаги, человек обычно занят другим делом, он не в состоянии быстро переключиться на новую задачу. Поэтому такое визирование «на ходу» производится формально, не сопровождается глубокой проработкой условий договора.
3. Качественно по иному должны формулироваться условия договора. Они должны не воспроизводить где-то заимствованные образцы, а должны базироваться на тщательном анализе возможностей и интересов фирмы в их исполнении.
Такой анализ обеспечивается членами договорной группы. При необходимости юрист как ответственный за договорную работу у целом, должен требовать проведения соответствующих расчетов и предоставления обоснований к условиям договора от экономической, производственной, маркетинговой и иных служб. Таким образом, нужно заставлять себя и других проверять исполнимость и выгодность каждого условия договора.
Это предполагает нецелесообразность использования примитивных шаблонных проформ договора.
Важный и сложный участок договорной работы представляет урегулирование разногласий. Необходимо овладение самой техникой такой работы, а также привлечение руководителей и научение их приемам и методам ведения переговоров.
Наши бизнесмены к этому, да и в советское время, мало приучены, считают делом не дворянским, нередко сводят все переговоры к застолью. Есть небольшая литература по переговорам: Фишер «Переговоры без поражений» (1990 г.), Корен и Вудман «Искусство торговаться или все о переговорах», Ч. Фокс «Составление договоров» - есть кусок о переговорах. Отечественной литературы практически нет. Есть литература по технике деловых бесед, написанных в подражание Д. Карнеги (нужно узнать заранее интересов другой стороны и перевести разговор на эту тему, заморочить контрагента, облапошить его и подписать нужную редакцию договорных пунктов – это вздор и полная нелепость). Нужны именно методики по приёмам, техникам ведения переговоров.
2002 г. издана книга аспиранта Ротаря «Переговоры по условиям договоров», но она слабовата. Переговоры побеждает тот, кто лучше к ним подготовлен. Нужно узнать много информации о контрагенте (фирме). Собранные материалы должны судить о возможности контрагента своевременно и качественно исполнить контракт, о его надежности. Со своей стороны – документацию на продукцию, стандарт на изделие, зарегистрированный товарных знак, сертификат соответствия, данные об участии в конкурсах и выставках, таблицы сравнении показателей с аналогичной продукции конкурентом, образцы изделий.
Важный принцип переговоров – сосредоточиться на интересах, а не просто о намеченных позициях. Прежде всего нужно определить общие интересы и цели сторон в деле. При обсуждении интересов, легко отыскивать решения, приемлемые для обеих сторон, а сами позиции могут легко изменяться.
Обсуждение проблемы должно строиться как поиск путей ее решения при наименьших ее затратах. Важны и сами способы достижения цели. Здесь используется большое число приемов переговорной техники. Так, начинать всегда следует с взаимовыгодных вопросов, всегда стремиться переходить от простых и легко решаемых вопросов к сложным, а не наоборот.
Значимый момент, который способны вносить юристы – это придание переговорам тона справедливости, основанности предлагаемых решений на праве, а не на одних лишь желаниях сторон. Здесь используются ссылки на закон, судебную практику, торговые обычаи.
Такая линия делает позицию сторон более весомой. Успеху переговоров способствует предложение взаимовыгодных вариантов решений, а также уступок на принципе взаимности.
Практикуются соединения предложений в одном пакете, когда наряду с выгодным контрагент вынужден принимать и менее привлекательные условия.
Результатом переговоров (в них множество финтов – Пугинскому часто пришлось про это наблюдать) является принятие решений. Возможны компромиссные решения путем предоставления поэтапных уступок, распределенных во времени и взаимной последовательности.
Решения фиксируются в юридически обязывающем документе, новом тексте договора, дополнительном соглашении к договору, протоколе согласования разногласий и иных. Крайне важно, чтобы была отмечена принадлежность подписываемых документов к договору и обязательность для сторон. Необходимо постоянно проводить линию на развитие долгосрочных связей.
Долгосрочные договоры являются особыми правовыми средствами, обеспечивающими максимизацию прибыли за счет ряда факторов.
1. Во-первых, это значительное сокращение транзакционных издержек, которые неизбежны при заключении разовых или краткосрочных (спотовых) сделок;
2. Стабилизация или координация взаимосвязанной деятельности сторон, создающая условия для устойчивого получения прибыли;
3. Повышение экономического эффекта за счет использования индивидуализированного оборудования, предназначенного для работы на определенного потребителя, что является также фактором повышения прибыли.
Последний особо значимый вопрос. Вследствие непонимания цивилистами сущности правовых средств, в гражданском законодательстве вообще оказались не учтены требования стратегии модернизации российской экономики, обеспечения ее инновационного развития. В концепции совершенствования ГК вообще не предусмотрены меры применения договора для решения названных задач, хотя обеспечение инновационных процессов без договора практически невозможно.
Нынешние модели хозяйственного развития требуют перехода на долгосрочные хозяйственные связи. На западе долгосрочные договоры получила широчайшие модели для модернизации процесса производства. Они стали основным инструментом современной организации товарообращения, пришли на смену прежним моделям построения торгово-хозяйственных связей. В долгосрочных договорах стороны как правило инвестируют значительные средства на техническое перевооружение, обновление оборудования, переход на более совершенные технологии.
Концепция совершенствования ГК в качестве долгосрочных договорных упомянули лишь договоры с открытыми условиями, перетащив их из торгового права. Между тем, открытые условия касаются лишь определения в будущем количества ну и цены товара. Главные моменты долгосрочных договоров – это согласования в них обязанностей производителей по модернизации производства, по освоению новых технологий и материалов. Должны предусматриваться условия о последовательном улучшении качества товара, обновлении ассортимента, улучшении тары (упаковки), способов доставки.
При нерешённости в ГК указанных вопросов, как мы понимаем, никакая модернизация нам не грозит. Доля, процент долгосрочных договоров, в общей массе заключаемых договоров, но главное – наличие в таких договорах условий о модернизации! Это достоверный показатель уровня работы юридической службы, ее квалификации, понимание ею своих задач в применении правовых средств.
С учетом фактора существенного изменения условий деятельности и рыночной конъюнктуры, должны предусматриваться возможности и порядок адаптации содержания договора к изменившимся обстоятельствам. Это важная предпосылка предупреждения потерь. Вследствие неурегулированности в ГК и в процессуальных законах порядка адаптации условий договоров, кризис 2008 -2009 гг. отразился на экономике России гораздо болезненнее, чем в других странах.
Сейчас 11 номер журнала Коммерческое право готовится к выпуску. Там буду изданы с 1 по 5 главы Принципов Европейского Частного Права (lex mercatoria). В 4 главе этого документа предусматривается обязанность суда при разрешении спора и необходимости в этой связи разрыва договора внести изменения по своей воле в договор, которые обеспечивают продление его существования. Нам это пока и не снилось! Европейцы понимают необходимость сохранения договорных связей. Решение шикарное! Посмотрите № 11.
По теме лекции надо прочитать книгу Пугинского «Теория и практика договорного регулирования» - гл. 3. Цветков «Договорная работа» 2010 г.
