ЛЕКЦИЯ 10. ОБЩАЯ ЧАСТЬ ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОГО ПРАВА

I.Обязательства являются, наряду с вещными, разновидностью гражданских имущественных правоотношений и характеризуются следующими признаками:

1. Экономическая сущность обязательства - опосредование товарного обмена, экономические отношения в сфере обращения и распределения, перемещения имущества, т.е. динамика общественного производства.

2. Объектом обязательства, как правило, является активное поведение обязанного субъекта, совершение различных действий в сфере товар­ного обмена, которые направлена не только не вещи, но и на выполнение работ, оказание услуг. Иначе говоря, объект обязательственного право­отношения - это товар, т.п. продукт деятельности (включая имущество, работы, услуги), предназначенный для продажи или обмена.

3. В обязательстве, в отличие от вещных прав не всегда наличест­вует вещь, как материальный объект. В тех же обязательствах, которые возникают по поводу вещей, возникают лишь отдельные, весьма ограничен­ные во времени и по содержанию элементы правомочий либо только владе­ния (договор хранения), либо владения и распоряжения, четко фиксиро­ванного (договор комиссии) или владения и пользования (договор иму­щественного найма). Даже в договоре доверительного управления как и в других обязательствах не возникает прав использовать вещь по своему усмотрению, своей властью и в своем интересе.

4. Обязательства - относительные правоотношения.

Значение обязательств:

1. Удовлетворение бытовых и духовных потребностей граждан, в том числе потребителей в отношениях с предпринимателями.

2. Охрана жизни и здоровья граждан.

3. Развитие товарного оборота (в широком экономическом смысле) и предпринимательства.

4. Охрана всех форм собственности.

II.Стороны обязательства - кредитор и должник.

Кредитор – управомоченная сторона. Должник – обязанная сторона.

Перемена лиц в обязательстве - зто переход прав кредитора к дру­гому лицу или замена должника, перемна прав кредитора (уступка требования).

Уступка права требования (цессия), то есть перемена кредитора.

1) основание - сделка или указание в законе;

2) недопустимость перехода прав кредитора, неразрывно связанных с его личностью (алименты, возмещение вреда, причиненного жизни, здо­ровью) ;

3) в качестве общего правила не требуется согласие должника, кро­ме случаев, предусмотренных законом или договором. Так, если личность кредитора тлеет существенное значение для должника, без его согласия уступка требования не допускается (ст. 388 ГК).

4) Должник должен быть письменно уведомлен о переводе требования.

5) Должна быть соблюдена форма основной сделки.

6) К новому кредитору требование переходит в полном объеме (по общему правилу ст. 384 ГК), однако оно диспозитивно.

7) Ответственность первоначально кредитора перед новым лишь за недействительность требования, но не за его исполнение, кроме случаев поручительства (ст. 390)

Видом цессии является договор факторинга.

Замена должника - перевод должником своей обязанности (долга) на другое лицо.

1) Основание: сделка или указание в законе (например, при насле­довании, при реорганизация юридического лица);

2) необходимое условие - согласие кредитора;

3) должна быть соблюдена форма основной сделки;

4) перевод на нового должника возражений, основанных на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

Сторонами в обязательстве могут быть различные субъекты гражданского права: граждане, индивидуальные предприниматели, организации - предприниматели (коммерческие юридические лица), некоммерческие юридические лица. Субъектный состав обязательств имеет существенное значение в их правовом регулировании.

Законодательство содержит ряд специальных норм, рассчитанных иск­лючительно на отношения с участием предпринимателей (недопустимость досрочного исполнения, ответственность независимо от вины, исключение восстановления срока исковой давности и др.).

С другой стороны законодательство особо регулирует защиту в обя­зательствах прав граждан, не являющихся предпринимателями, а выступаю­щими в качестве потребителей (имеющие цель удовлетворения личных быто­вых нужд).

Иные правовые нормы регулируют обязательства, в которых на обеих сторонах участвуют обычные граждане (не являющиеся предпринимателями, вступающие в договорные отношения между собой для удовлетворения личных бытовых нужд, а не для извлечения прибыли.

Множественность лиц в обязательств - участие на одной или обеих сторонах нескольких лиц. Соответственно различаются обязательства до­левые, солидарные, субсидарные.

Долевое активное обязательство - обязательство с множественностью лиц, в котором каждый из кредиторов вправе требовать исполнения от должника лишь в определенной доле.

Долевое пассивное обязательство - обязательство с множествен­ностью лиц, в котором каждый из кредиторов вправе требовать исполнения от должника лишь в определенной доле.

Долевое обязательство – обязательство с множественностью лиц, в котором каждый из должников обязан представить кредитору исполнение лишь в определенной доле.

Солидарное активное обязательство - обязательство с множествен­ностью лиц на стороне кредитора, в котором каждый из кредиторов вправе требовать от должника предоставления ему исполнения в полном объеме.

Солидарное пассивное обязательство - обязательство с множествен­ностью лиц, в котором кредитор вправе требовать исполнения обязатель­ства как в полном объеме, так и в части как от любого из должников, так и от всех совместно.

Субсидарное обязательство - дополнительное обязательство, в кото­ром предусмотренный дополнительный должник в той части, в которой не было получено исполнение от основного должника. (Например, ответствен­ность родителей за вред, причиненных их несовершеннолетними детьми в возрасте от 14 до 18 лет).

III.Основания возникновения обязательств – это различные юридические факты или их совокупность. К ним отно­сятся:

1) Правомерные действия: договоры, односторонние сделки, акты го­сударственных органов или органов местного самоуправления; сочетание названных актов и договоров (когда заключение договора обязательно в соответствии с законом для одной из сторон); юридические поступки (например, создание произведения науки, литературы, искусства и иных результатов интеллектуальной деятельности). Основаниями возникновения обязательств являются правомерные действия, предусмотренные правовыми актами, а также такие, которые хотя и не предусмотрены прямо правовыми актами, но вытекают из общих начал и смысла гражданского законодательства.

2) Противоправное поведение (гражданское правонарушение): причи­нение вреда, неосновательное приобретение или сбережение имущества.

3) События.

4) События в сочетании с правомерными действиями.

IV. Договор - это взаимная сделка, соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязан­ностей.

Договор - разновидность сделок, поэтому ему свойственные все признаки сделок.

1. Это юридический факт.

2. Действие.

3. Правомерность.

4. Сознательная направленность воли субъектов на получение определенного право­мерного результата. Кроме названных договору присущ еще один признак - наличие взаимной воли двух или более лиц. Отличие договора от односторонней сделки - наличие согласованной воли как минимум двух сторон (это - взаимная сделка), а для односторонней сделки достаточно выражения воли одной стороны.

Договор - главное основание возникновения обязательств, ибо дого­вор наиболее адекватен сущности гражданского права - в реализации юри­дического равенства, автономности воли к имущественной самостоятель­ности его участников, приобретения и осуществления своих гражданских прав своей волей и в своем интересе, в свободе установления по согла­шению обязанностей и условий договора. Соответственно, и роль догово­ров в обеспечении функционирования экономических отношений, определяемых вхождением России в рыночную экономику. Гражданский кодекс 1994 года закрепляет свободу договора.

Свобода договора (ст. 421 ГК) - важнейшее его свойство. Она проявляется в сле­дующих признаках:

1. Свобода в заключении договоров (по своей воле). Понуждение к заключению договора в качестве общего правила не допускается (за иск­лючением случаев, предусмотренных законом или добровольно принятым обязательством).

2. Возможность заключения договоров, как предусмотренных правовы­ми актами, так и непредусмотренных.

3. Установление условий договоров по общему правилу по свободному усмотрению сторон (кроме случаев, предписанных императивными нормами).

4. Превалирующее место диспозитивных норм в регулировании догово­ров (они применяются постольку, поскольку соглашением сторон не пре­дусматривается иное). Стороны договора могут своим соглашением исклю­чить применение диспозитивной нормы или установить условие, отличное от предусмотренного в такой норме. Из этого вытекает приоритет усмот­рения сторон их воли перед диспозитивными нормами.

5. Возможность применения к договорам обычаев делового оборота.

V.Договоры классифицируются по определенным критериям.

1. Двухсторонниеи многосторонние (в зависимости от количества сторон).

2. Двусторонне-обязывающие и односторонне-обязывающие (в зависи­мости от распределения и соотношения прав и обязанностей сторон). В двухсторснне-обязывающем каждая сторона имеет права и несет обязаннос­ти, а в односторонне-обязывающем одна сторона имеет только права, а другая несет определенные обязанности.

3. Возмездныеи безвозмездные (в зависимости от получения иму­щественной выгоды). Возмездный договор - такой, в котором материальную выгоду ( плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностй) получает все ,(обе) стороны. Безвозмездный договор пре­доставляет имущественную выгоду лишь одной стороне, другая же - не получает плату или иное встречное имущественное предоставление. Как правило, договоры являются возмездными. Безвозмездные они в случаях, ука­занных в правовых актах, а также если это вытекает из содержания су­щества договора.

4. Консенсуальные и реальные договоры (в зависимости от момента заключения договора - см. от.ст. 433,224 ГК). Консенсуальный (от сло­ва consensus - соглашение) - договор, вогникающий в момент достижения соглашения между сторонами в установленной форме. Реальный (от слова res - вещь) - такой, когда кроме соглашения для заключения договора необходимаа также передача имущества.

5. Свободные и обязательные договоры (в зависимости от основа­ний). Большая часть договоров заключается по свободному волеизъявлению субъектов (ст. 421 ГК), т.е. свободно. Обязательные договоры, это до­говоры, подлежащие заключению в обязательном порядке в случаях, пре­дусмотренных законом (ст. 445 ГК). Они заключаются на основании госу­дарственных заказов для федеральных государственных нужд и называются "Государственные контракты".

6. В зависимости от субъектного состава различаются публичные до­говоры; договоры между предпринимателями либо с их участием; договоры между гражданами, не являющимися предпринимателями; договоры в пользу третьих лиц.

7. Коммерческие (предпринимательские) и бытовые (личные, семей­ные) договоры (в зависимости от целей, на которые они направлены).

Коммерческие - связаны с осуществлением предпринимательской деятель­ности, носят систематический, а не разовый характер, направлены на извлечение прибыли. Законодательство устанавливает для них ряд особых правил (о недопустимости, по общему правилу их досрочного исполнения, о солидарности обязательств, об ответственности независимо от вины при неисполнении или ненадлежащем исполнении договора и т.д.).

Договоры бытовые - направлены на удовлетворение целей личного, семейного, домашнего и иного подобного характера, они являются разовыми.

Кроме того допускает договоры предварительные и договоры присоединения.

По предмету правового регулирования договоры подразделяются:

а) Договоры, направленные на передачу прав собственности и иных вещных прав - договор купли-продажи, договор дарения, договор мены, договор ренты.

б) Договор о предоставлении имущества во владение и пользование, либо только пользование, договор аренды, договор ссуды, договор найма жилого помещения.

в) Договоры о выполнении работы - договор подряда и его разновид­ности (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на проектные и изыскательские работы, подряд на научно-исследовательские работы, под­ряд на опытно-конструкторские и технологические работы, государствен­ной контракт на выполнение подрядных работ);

г) Договоры перевозки: пассажиров, багажа, грузов, а также в за­висимости от вида транспорта;

д) Договоры об оказании услуг: договор поручения, договор комиссии, агентский договор, договор хранения, договор об охране имущества, договор сопровождения, договор об оказании дополнительных услуг, связанных с охраной органами внутренних дел, договор об охране частными охранными структураами, а также о возмездных фактических услугах, об услугах связи, медицинских, аудиторских, консультационных, информационных, договоры об услугах по обучению, культурному обслуживанию и др.:

е) Договоры, регулирующие творческую деятельность и реализацию ее результатов: авторские договоры, лицензионные договоры;

ж) Договоры, регулирующие кредиты и расчеты: договор займа, кре­дитный договор, факторинговый договор, договор банковского вклада, до­говор банковского счета;

з) Страховые договоры.

Смешанные договоры - договоры, не имеющие единого предмета право­вого регулирования. Они совмещают элементы различных договоров, пре­дусмотренных правовыми актами.

VI. Содержание договора - это условия (определенные положения), которые входят в него (ст.ст. 421, 422, 432 ГК). Различаются три вида условий: существенные, обычные и особые.

Существенные условия - это условия, необходимые и вместе с тем достаточные для договора:

а) о предмете договора (это условие является существенным абсолютно для всех договоров).

б) условия, которые названы таковыми в законе или иных правовых актах;

в) условия, которые являются необходимыми для договоров данного вида, исходя из их сущности;

г) условия, относительно которых, хотя бы по заявлению одной стороны должно быть достигнуто соглашение.

Правовое значение отнесения условий к существенным:

1. При несогласовании любого и хотя бы одного из них - нет дого­вора.

2. Согласования их достаточно для возникновения договора.

Обычные условия - зто условия, предусмотренные диспозитивными нормами, они входят в договор, если соглашением сторон не установлено иное (например, правило о моменте возникновения права собственности у приобретателя по договору с момента передачи вещи - ст. 223 ГК).

3. Особые условия - это условия, специально включенные в договор, - об исключении применения диспозитивной нормы, либо об установлении положения, отличного от предусмотренного в диспозитивной норме. (Эти условия называют также «инициативными).

VII. Заключение договора - это достижение соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора в установленной форме (консенсульный договор), а в случаях, предусмотренных законом - и передача имущества (реальный договор).

Порядок заключения договора охватывает две стадии: оферту и ак­цепт.

Оферта - это предложение заключить договор, которое удовлетворяет следующим требованиям:

2. Адресовано определенному конкретному лицу (лицам).

3. Содержит все- существенные условия договора.

Разновидность оферты - публичная оферта: хотя она и адресована не­определенному кругу лиц (любому и каждому), содержит все существенные условия и выражает намерение и возможность оферента заключать договор на предложенных условиях, с любым, кто отзовется.

От оферты необходимо отличать приглашение делать оферты (вызов на оферту) - это реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, которые могут и не содержать всех существенных условий, и не выражают волю и возможность заключить договор, с любым. кто отзо­вется. Вызов на оферту похож на публичную оферту тем, что адресуется неопределенному кругу лиц, но публичная оферта реализуется по отноше­нию к "присутствующим" - то есть в непосредственном общении - на товар в магазине), а вызов на оферту адресован неопределенноиу кругу - отсутствурэщик лиц.

Правовые последствия оферты:

1. Связанность оферента (обязанность заключить договор) сделан­ной офертой (с момента ее полученин адресатом и до истечения срока для ответа, определенного самой офертой либо правовым актом, а при неуказании срока - в течение времени, нормально необходимого для ответа.

2. Безотзывность оферты (в течение тех же сроков) .

Акцепт - ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии, удовлетворяющий следующим условиям:

1. Он должен быть полным - принятие всех предложений оферента.

2. Безоговорочность (ответ о соглашении заключить договор на иных условиях не является акцептом, а рассматривается законом как новая оферта (ст. 443 ГК).

3. Он должен быть реально получен оферентом (а не только послан ему).

4. Своевременность ответа - соблюдение установленного срока либо при отсутствии такового - в течение нормально необходимого для этого времени. Имеется ввиду, как своевременность направления извещения об акцепте, так и его получение.

Если же своевременно направленный акцепт, получен с опозданием, он не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит ак­цептанта об этом.

VIII.Особые случаи заключения договоров.

1. Заключение "обязательных" договоров - то есть договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке (ст. 445 ГК) отличается сле­дующими особенностями:

а) обязательность ответа на оферту (будь это акцепт либо ответ на иных условиях) или отказ от акцепта;

б) установление законом срока для ответа в 30 дней (норма диспозитивная);

г) обязанность известить о принятии протокола разногласий или его отклонении;

д) возможность участия арбитражного суда:

- урегулирование разногласий, возникших при заключении договора;

- понуждение к заключению договора, когда сторона, для которой в соответствии с законом заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения;

- необходимость возмещения убытков стороной, необоснованно укло­няющейся от заключения договора, другой стороне.

2. Заключение договора на торгах (ст.ст. 447-449 ГК):

а) оно обязательно для ряда случаев, указанных в законе (напри­мер, при продаже бесхозяйственного содержимого жилого помещения (ст. 293 ГК), в других случаях - это возможно;

б) субъекты торгов: организатор торгов и участники;

в) требование о множественности участников (их должно быть двое пли более). Торги, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися;

г) необходимость внесения задатка будущими участниками торгов;

д) закон предусматривает два вида торгов: аукцион и конкурс, ко­торые могут быть открытыми и закрытыми.

Аукцион - форма проведения торгов, при которой выигравшим торги признается лицо, предложившее наиболее высокую цену.

Конкурс - форм проведения торгов, при которой выигравшим торги признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предлагает лучшие условия;

е) договор заключается с лицом, выигравшим торги.

3. Заключение договоров на бирже:

а) участниками могут быть только члены биржи и посетители бирже­вого торга;

б) объект - биржевой товар (как товар в натуре, так и контракты, имущественные права, ценные бумаги). Объект биржевой торговли должен удовлетворять следующим требованиям:

- имущество на изъятое из гражданского оборота;

- только движимое имущество;

- объекты интеллектуальной собственности не могут продаваться на бирже;

- эти договоры подлежат обязательной регистрации на бирже.

4. Заключение договора на основании предварительного договора (ст. 429 ГК):

а) наличие добровольного соглашения о заключении договора в буду­щем;

б) оно должно содержать имущественные условия будущего договора и совершено в форме, установленной для основного договора;

в) установление срока для заключения основного договора (а при неуказании его - договор подлежит заключению в течение года);

г) при уклонении от заключения основного договора одной изсто­рон, другая вправе обратиться в арбитражный суд с требованием о понуждении заключить договор.

IX. Исполнение обязательств – это осуществление должником, возложенной на него обязанности в пользу кредитора (совершение определенного действия, либо воздежание действия).

Принципы исполнения обязательств:

1. Надлежащего исполнения – исполнение должно соответствовать условиям обязательства, требованиям закона, иных правовых актов, а при отсутс­твии таких условий и требований - обычаям делового оборота или иным, обычно предъявляемым требованиям. Надлежащее исполнение включает соб­людение определенных правил исполнения.

2. Свобода и приоритет усмотрения субъектов в установлении пра­вил исполнения: нормы об исполнении обязательств являются диспозитивными, то есть действующими только в случаях, если иное не предусмотре­но в самом обязательстве по соглашению сторон.

3. Недопустимость одностороннего отказа от исполнения и одностороннего изменения его условий (ст. 310 ГК) - является общим принципом, за исключением:

а) случаев, предусмотренных законом;

б) и случаев, предусмотренных договором - для обязательств, свя­занных с осуществлением предпринимательской деятельности (если иное не вытекает из закона или существа обязательства).

Современное законодательство отказалось как от несоответствующих рыночной экономике принципов исполнения обязательств – принципов соблюдения плановых актов и экономичности.

Утратил свое значение и принцип реального исполнения обязательств (исполнения в натуре), свойственный социалистическому праву. В соответствии со ст. 396 ГК уплата неустойки и возмещение убытков при полном неисполнении обязательства освобождает должника от исполнения обязательства в натуре и лишь при ненадлежащем исполнении (например, нарушении качества комплектности и др.) уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от исполнения в натуре - причем обе нормы являются диспозитивными.

Правила исполнения обязательств (они установлены диспозитивными нормами).

1. Исполнение надлежащему лицу (кредитору, либо управомоченному им лицу, что должно быть подтверждено указанием кредитора)

2. Соблюдение срока исполнения; закон допускает три варианта о сроках:

а) срок предусмотрен обязательством (день или период времени) - и оно должно быть исполнено в надлежащий срок;

б) срок определен моментом востребования - обязательство должно быть исполнено в семидневный срок со дня предъявления кредитором тре­бования об исполнении, которое может быть предъявлено в любое время;

в) срок исполнения не предусмотрен в обязательстве - тогда оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения.

Досрочное исполнение обязательства регулируется диспозитивными положениями ст. 315 ГК, которая устанавливает два противоположных пра­вила:

а) общее правило - о допущении досрочного исполнения, если иное не предусмотрено правовыми актами или условиями обязательства, либо не вытекает из его существа;

б) противоположное правило - для обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности - досрочное исполнение не до­пускается, кроме случаев, когда таковое предусмотрено правовыми акта­ми, или условиями обязательства, либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.

3. Место исполнения обязательства: в соответствии с диспозитивными нормами ст. 316 ГК: как правило, обязательство должно быть исполне­но в месте жительства должника (в месте нахождения юридического лица). Но обязательства по поводу недвижимости - в месте ее нахождения, а де­нежные - в месте жительства кредитора.

4. Способ исполнения, как правило, обязательство должно сразу исполняться целиком. Исполнение по частям (ст. 311 ГК) допускается лишь, если это предусмот­рено правовым актом или условиями обязательства либо вытекает из обы­чаев делового оборота или из существа обязательства.

5. Особые правила установлены для исполнения обязательств с мно­жественностью лиц: они могут быть долевыми, солидарными и субсидиарными (ст. ст. 321-326, 399).

6. При исполнении альтернативного обязательства право выбора при­надлежит должнику (но эта норма является диапозитивной).

7. Особенности исполнения денежных обязательств:

а) они должны быть выражены в рублях; может быть предусмотрена оплата в сумме эквивалентной определенной сумме иностранной валюты по официальному курсу на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлена законом или соглашением сторон. Использование иностранной валюты при осуществлении расчетов допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном порядке;

б) платежи могут осуществляться путем наличных и безналичных рас­четов;

в) они должны исполняться по месту жительства кредитора;

г) возможно исполнение путем внесения денег в депозит нотариуса (или суда) - в случаях, предусмотренных ст. 327 ГК;

д) денежные суммы, выплачиваемые на содержание гражданина (али­менты, по договору пожизненного содержания, в возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью и др.) подлежат индексации: они увеличива­ются пропорционально с увеличением установленного законом минимального размера оплаты труда.

8. Кредитор, принимая исполнение, обязан вернуть долговой доку­мент, а также по требованию должника выдать ему расписку о получении исполнения.

X. Прекращение обязательств допускается по следующим общим основаниям, предусмотренным в ст. ст. 408-419 ГК: надлежащее исполнение, оступное, зачет, совпадение должника, и кредитора в одном лице, новация, прощение долга, невозможность исполнения, издание акта государственного органа, смерть, ликвидация юридического лица.

Креме того, обязательства могут прекращаться по основаниям, пре­дусмотренным другими законами, иными правовыми актами или договором.

Не допускается в качестве общего правила прекращение обязательства по требованию одной стороны, это возможно только в случаях, предусмотрен­ных законом пли договором.

XI. Обеспечение исполнения обязательств - это дополнительные обязательства, предусмотренные законом или договором, которые устанавливают специальные правовые средства, способствующие исполнению обязательства.

Способы обеспечения обязательств (ст.329 ГК): неустойка, задаток, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия. Перечень не является исчерпывающим, законом или договором могут быть предусмотрены и другие способы.

1. Неустойка (ст. ст. 330-333, 394) - денежная сума, предус­мотренная законом или договором, которую должник обязан уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Виды неустоек в зависимости от соотношения с убытками: зачетная, штрафная, исключительная, альтернативная. Неустойка подлежит взысканию и тогда, когда нет убытков.

2. Задаток– (ст.ст. 380,381, ГК) – это денежная сумма, которая передается одной из договаривающихся сторон другой при заключении договора (и в доказательство его заключения), в счет причитающихся платежей и с целью обеспечения договора.

Особенности задатка, в отличие от других способов обеспечения обязательств:

1. Задаток наряду с функцией обеспечения исполнения, выполняет еще две функции: удостоверительную и авансовую.

2. Обеспечительная функция задатка распространяется не только на должника (при неисполнении обязательств задаток остается у кредитора), но и на кредитора (при неисполнении обязательств он обязан заплатить другой стороны двойную сумму задатка ст. 281 п.2 ГК).

Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме.

Задаток необходимо отличать от аванса. Аванс - это сумма, упла­ченная в счет платежей, причитающихся по договору, в отличие от задатка он не выполняет обеспечительную функцию (к нему не применяются пра­вила п. 2 ст. 28-1 ГК).

Уплаченная вперед сумма является задатком (а не авансом) лишь при прямом указании об этом в договоре, совершенном в письменной форме.

3. Залог (ст. ст. 334-358 ГК) - это обременение, возлагаемое на имущество должника (залогодателя), в силу которого кредитор (залого­держатель) вправе при неисполнении должником обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно пе­ред другими кредиторами.

Предмет залога - имущество: вещи и имущественные права. Вещи должны принадлежать залогодателю на праве собственности или на праве хозяйственного ведения; не могут быть предметом залога вещи, изъятые из оборота. Имущественные права должны принадлежать залогодателю; не могут быть предметом залога права, непосредственно связанные с лич­ностью кредитора (требования об алиментах, о возмещении вреда здоровью или жизни и др.)

Виды залога:

1. Залог без передачи заложенного имущества залогодержателю; его разновидностями являются: ипотека (залог недвижимости), залог товаров в обороте (при сохранении общей стоимости залогодатель может изменять состав и натуральную форму заложенного имущества); твердый залог (с наложением знаков, свидетельствующих о залоге).

2. Залог с передачей заложенного имущества залогодержателю. Осо­бой разновидностью этого вида залога является залог вещей в ломбарде, его особенности:

а) особый субъектный состав (ломбард - специализированная коммер­ческая организация, имеющая лицензию, залогодатель - гражданин);

б) предмет - движимое имущество, предназначенное для личного пот­ребления;

в) повышенная ответственность ломбарда за утрату или повреждение заложенных вещей - независимо от вины;

г) в случае невозвращения суммы кредита ломбард вправе продать имущество без решения суда - по исполнительной надписи нотариуса;

д) в интересах граждан-залогодателей установлен льготный месячный срок до продажи (после невозвращения в срок кредита);

е) в изъятие из общего правила, сумма, вырученная от продажи за­ложенного имущества, погашает требования ломбарда, даже если ее не хватает для полного покрытия кредита.

При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса.

4. Удержание - это обременение, возлагаемое на вещь, подлежащую передаче кредитором должнику, в силу которого кредитор вправе при не­исполнении должником обязательства воздерживаться от передачи этой вещи должнику до исполнения обязательства, а также удовлетворять требо­ваниям к должнику из стоимости этой вещи.

5. Поручительство - это обязанность третьего лица, не участвующе­го в основном обязательстве, отвечать перед кредитором должника за ис­полнение обязательства полностью или в части. Поручительство - возникает на основании договора, который может быть заключен как для обеспечения существующего обязательства, так и для такого, который возникнет в будущем.

Сущность поручительства в том, что поручитель несет наряду с должниками солидарную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Эта норма (ст. 363 ГК) носит диспозитивный характер: она действует по общему правилу, если законом или договором поручительства не действует по общему правилу, не предусмотрена субсидиарная ответственность. В случае исполнения обязательства за должника поручителем к поручителю пе­реходят все права кредитора в том объеме, в котором он удовлетворил требование кредитора.

6. Банковская гарантия (ст.ст. 368-379 ГК) - обязанность гаранта (банка, иного кредитного учреждении или страховой организации) упла­тить кредитору (бенефициару) должника (принципиала) определенную де­нежную сумму в соответствии с условиями гарантии и по письменному тре­бованию кредитора.

Также как при поручительстве обеспечение обязательства банковской гарантией осуществляется посредством привлечения к исполнению обяза­тельства наряду с должником другого лица. Однако между ними имеются существенные различия.

Отличия банковской гарантии от поручительства:

1. В субъектном составе: гарантами могут быть определенные субъ­екты, поручителями - любые.

2. Гарантия не зависит от судьбы основного обязательства. Гарант обязан по требованию кредитора выплатить ему соответствующую сумму, даже и тогда, когда обязательство должника признано недействительным, полностью или частью им уже исполнено, либо прекратилось по иным основаниям (по повторному требованию гаранта после уведомления о прекращении основного обязательства) - ст.ст. 370, 376 ГК.

3.Объем ответственности гаранта ограничен пределами его обяза­тельства, предусмотренными в банковской гарантии - оплата той суммы, на которую выдана гарантия. Тогда как поручитель отвечает перед креди­тором в полном объеме, как и должник (включая уплату процентов, возме­щение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора). Этот признак не является обязательным для пору­чительства.

XII.Ответственность - одно из коренных понятий юридической науки. От правильного разрешения этой проблемы как в общей теории права, так и в отраслевых юридических науках в значительной мере зависит состояние правопорядка и законности. Это одна из самых дискуссионных проблем юридической науки.

Гражданско-правовой ответственности свойственны общие признаки юридической ответственности, а также и определенные особенности.

Общие признаки юридической ответственности:

1. Она - разновидность социальной ответственности.

2. Ретроспективность – она касается совершенного в прошлом (есть и другая точка зрения – об

активной ответственности).

3. Негативный, отрицательный характер для правонарушителя.

4. В ее основе - состав правонарушения.

5. Принудительность.

6. Государственный характер принуждения.

7. Нормативность.

8. Она является охранительным правоотношением (в отличие от регу­лятивного).

9. Это обременение, претерпевание - то есть дополнительные отрица­тельные последствия личного или имущественного характера в сфере пра­вонарушителя .

10. Общественно-государственное осуждение (порицание) упречного поведения правонарушителя (т.е. – ее необходимое условие – вина правонарушителя).

Особенности гражданско-правовой ответственности:

1. Она носит имущественный характер. Это дополнительное обременение, направленное на имущество правонарушителя.

2. Имущественные взыскания с правонарушителя производятся в пользу потерпевшего (а не государства).

3. Компенсационно-восстановительный характер.

4. Правонаделительность (ее применение - право субъекта гражданс­кого правоотношения).

5. Эквивалентность (принцип полного возмещения).

6. Диспозитивность (при договорной ответственности)

7. Особый субъективный состав (граждане, юридические лица, госу­дарство, муниципалитет).

8. Ее основанием является как имущественный, так и моральный вред.

9. Она возникает в результате динамики регулятивного правоотноше­ния в правоохранительное (при договорной ответственности).

10. Особый порядок возложения гражданско-правовой ответственности: суд, арбитражный суд, третейский суд, возможен претензионный порядок.

Определение гражданско-правовой ответственности:

- Это установленная законом мера государственного принуждения, возлагающая на правонарушителя дополнительные отрицательные последствия в виде имущественных взысканий в пользу потерпевшего.