По приговору Савеловского районного суда г. Москвы от 28 мая 2003 года гражданин Щ. осуждён по ч. 1 ст. 273 УК РФ за использование программ для ЭВМ, приводящих к несанкционированному нарушению работы систем ЭВМ, входящих в состав системы спутникового телевидения, и распространение машинных носителей с такими программами. Преступления были совершены им при следующих обстоятельствах.
5 декабря 2002 года Щ. по просьбе Л., сознавая незаконность своих действий, с применением компьютера и иных неустановленных средств осуществил копирование на две СМАРТ-карты программ для ЭВМ, приводящих к несанкционированному нарушению работы системы ЭВМ как составной части системы спутникового телевидения ОАО "НТВ-плюс", позволяющую путем блокирования последовательных защитных команд системы ЭВМ несанкционированно декодировать их закрытые спутниковые каналы, то есть получать незаконный доступ к просмотру спутниковых телеканалов ОАО "НТВ-плюс". Затем он передал СМАРТ - карты, позволяющие осуществлять незаконный просмотр платных спутниковых телепрограмм, принадлежащих ОАО "НТВ-плюс" гражданину Л.
15 декабря 2002 года он же по просьбе К. скопировал на предоставленную ему СМАРТ-карту программу для ЭВМ, позволяющую осуществлять незаконный просмотр платных спутниковых телепрограмм, принадлежащих ОАО "НТВ-плюс", и передал вышеуказанную карту К., получив от последнего 160 рублей.
14 января 2003 года Щ. по просьбе К. скопировал указанную программу для ЭВМ еще на 4 СМАРТ-карты и передал их К., получив от последнего 40 долларов США.
Органами предварительного следствия квалифицировались по ч.1 ст. 273 УК РФ, ч.1 ст. 273 УК РФ, ч.1 ст. 273 УК РФ. Квалифицируя действия осужденного Щ лишь по одной ч. 1 ст. 273 УК РФ, суд указал в обвинительном приговоре, что все действия виновного охватываются одной статьей и в силу положений ст. 17 УК РФ не требуют квалификации каждого преступления по отдельной статье.
По приговору Тракторозаводского районного суда г. Челябинска от 10 июня 2004 года гражданин А. осужден по ч. 1 ст. 273 УК РФ за создание программ для ЭВМ, заведомо приводящих к несанкционированному блокированию, копированию информации, нарушению работы сети ЭВМ и за использование этих программ. Преступления совершены им при следующих обстоятельствах.
А., обладая достаточными знаниями в области информационных технологий, навыками обработки информации и пользования компьютерной техникой, опытом работы в глобальной компьютерной сети "Интернет", владея языком программирования, в феврале 2003 года создал программу для ЭВМ, предназначенную для копирования компьютерной информации с одного машинного носителя на другие, то есть для массовой рассылки коротких текстовых сообщений на сайт ЗАО "Уральский Джи Эс Эм" с адресом в сети "Интернет" и через него на машинные носители абонентов, заведомо приводящую к несанкционированному блокированию, копированию информации, нарушению работы сети ЭВМ.
8 февраля 2003 года А. на своем персональном компьютере, желая убедиться в работоспособности созданной им программы, ввел данные, позволяющие произвести рассылку 10 нецензурных текстовых сообщений одинакового содержания абоненту сети "Мегафон", привел программу в действие. В результате действия указанной программы абонент получил 10 сообщений, то есть произошло копирование (рассылка) компьютерной информации с сервера ЗАО "Уральский Джи Эс Эм" на телефонный аппарат, являющийся машинным носителем ЭВМ.
Убедившись в работоспособности компьютерной программы, А. решил осуществить массовую рассылку сообщений нецензурного содержания всем абонентам Челябинского фрагмента сети "Мегафон" ЗАО "Уральский Джи Эс Эм". Зная, что использование данной программы повлечет за собой несанкционированное блокирование, копирование информации, нарушение работы сети ЭВМ, 23 мая 2003 года А., пытаясь скрыть следы своей преступной деятельности, используя известную ему информацию, с помощью своего персонального компьютера и модема зашел на свой сайт, размещенный в г. Санкт-Петербурге, и разместил там программу, в которую заложил текст сообщения нецензурного содержания. Затем он, не уведомляя собственника компьютерной информации о характере выполненных программой функций и не получив согласия на реализацию программой своего назначения, привел в действие программу, в которой была заложена функция автоматической рассылки сообщений. В результате 11261 абонент Челябинского фрагмента сети "Мегафон" ЗАО "Уральский Джи Эс Эм" получили сообщения нецензурного содержания, что привело к незаконному копированию компьютерной информации, нарушению сети ЭВМ ЗАО "Уральский Джи Эс Эм"
24 мая 2003 года он вновь повторил аналогичные действия. В результате чего 3887 абонентов получили сообщения нецензурного характера, была копирована компьютерная информация, нарушена работа сети ЭВМ ЗАО "Уральский Джи Эс Эм", блокирована компьютерная информация .
По приговору Тверского районного суда г. Москвы от 26 марта 2003 года гражданин М. осужден по ч. 1 ст. 273 УК РФ за распространение машинных носителей с программами для ЭВМ, заведомо приводящими к несанкционированному уничтожению, блокированию, модификации и копированию информации, нарушению работы ЭВМ. Преступление совершено им при следующих обстоятельствах.
15 января 2003 года М., имея умысел на распространение машинных носителей с программами для ЭВМ, заведомо приводящими к несанкционированному уничтожению, блокированию и копированию информации, нарушающих работу ЭВМ, продал Ш. за 400 рублей компьютерный компакт-диск, на котором находились программы, с помощью которых осуществляется несанкционированный доступ к информации пользователя и появляется возможность несанкционированного копирования, блокирования, модификации, уничтожения информации пользователя, нарушение работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети.
По приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 27 мая 2003 года граждане К. и Ш. осуждены по ч. 2 ст. 272 и ч. 1 ст. 273 УК РФ за неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной информации в ЭВМ, повлекший уничтожение, блокирование и модификацию информации, совершенный по предварительному сговору группой лиц, с использованием своего служебного положения, имея доступ к ЭВМ, а также за использование программ для ЭВМ, заведомо приводящих к несанкционированному уничтожению, блокированию и модификации информации, нарушению работы ЭВМ. Преступления ими были совершены при следующих обстоятельствах.
К., работая кассиром-продавцом у предпринимателя без образования юридического лица Ш., по предварительному сговору с последним, с целью извлечения неконтролируемого дохода и снижения налогооблагаемой базы для выплаты установленных законом налогов и сборов, используя электронное устройство, в период с 1 декабря 2002 года по 5 января 2003 года после окончания работы умышленно блокировали работу ККМ путем замыкания электрической цепи. В результате этих действий они производили корректировку содержащейся в оперативно - запоминающем устройстве ККМ информации о действительной стоимости фактически реализованного товара за день. После этого по определенному алгоритму команд, вводимых при помощи клавиатуры ККМ, они производили программирование реквизитов кассовых чеков своего магазина, а также имитацию количества и стоимости покупок и вводили в постоянное запоминающее устройство ККМ измененную и недостоверную информацию об итогах продаж.
По приговору Черемушкинского районного суда г. Москвы от 21 мая 2003 года гражданин С. осужден по ч. 1 ст. 273 УК РФ за распространение программ для ЭВМ, заведомо приводящих к несанкционированному уничтожению и блокированию, модификации и копированию информации, к нарушению работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети. Преступление совершено при следующих обстоятельствах.
С., находясь на торговой точке, где работал продавцом компьютерных дисков, 14 апреля 2003 года продал гражданину В. за 250 рублей машинный носитель типа "Хакер", содержащий вредоносные программы для ЭВМ, позволяющие осуществлять несанкционированный доступ к компьютерной информации пользователя, несанкционированное уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование информации, нарушение работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети.
18. Правовые проблемы виртуальной среды Интернет
Можно выделить три группы субъектов, которые действуют в Интернет:
1 группа — те, кто создает программно-техническую часть информационной инфраструктуры Интернет, обеспечивает ее эксплуатацию, расширение и развитие.
2 группа — субъекты, производящие и распространяющие информацию в Интернет, предоставляющие услуги по подключению к Интернет.
3 группа — потребители информации из Интернет.
Основными объектами, по поводу которых возникают информационные отношения в Интернет, являются:
1) программно-технические комплексы, информационные системы, средства связи и телекоммуникаций;
5) интересы личности, общества, государства в информационной сфере;
6) информационная целостность и информационный суверенитет государства;
7) информационная безопасность.
Общественные отношения, возникающие между потребителем информации — с одной стороны, и производителем информации и услуг, чаще всего регулируются традиционными нормами гражданского права или публичного права.
Первые основаны на традиционных договорных отношениях, вторые — на отношениях конституционного или административного характера.
Однако при этом необходимо учитывать ряд особенностей, одной из которых является различное понимание термина «распространение информации». Конечная цель распространения информации — это доведение ее содержания до потребителя.
В материальном мире под распространением информации понимаются активные действия конкретного субъекта, направленные на доведение содержания информации до ее потребителей. Такой способ называют активным распространением информации.
В виртуальном пространстве наряду с активным распространением информации широко применяется пассивное распространение информации, когда субъект, желающий довести свою информацию до определенного (или неопределенного) круга лиц, размещает информацию на своем сайте и ожидает обращения к ней потребителей.
В связи с пассивным распространением информации возникают следующие проблемы:
1) определение и закрепление понятия электронного документа, подтверждение его юридической силы;
2) установление факта и даты ввода в Интернет такого документа;
3) идентификация содержания электронного документа с его создателем или обладателем;
4) выявление и доказывание факта распространения контрафактных экземпляров по сети;
5) доказывание права авторства информации.
Не менее важными являются проблемы обеспечения информационной безопасности в сети Интернет, которые включают в себя защиту:
1) национальной безопасности (например, от распространения инструкций по изготовлению взрывчатых устройств, производству наркотиков, террористической деятельности, призывами к свержению власти);
2) несовершеннолетних (оскорбительные формы маркетинга, насилие и порнография);
3) человеческого достоинства (расовая дискриминация и расистские оскорбления);
4) информации и информационных ресурсов (например, от неправомерного доступа, злонамеренного хакерства и т.п.);
5) тайны личной жизни (несанкционированный доступ к персональным данным, электронные оскорбления);
7) интеллектуальной собственности (несанкционированное распространение защищенных авторским правом работ, например, программного обеспечения, музыки, неправомерное использование торговых марок в качестве доменных имен и т.п.).
Для решения перечисленных проблем российское законодательство должно быть приведено в соответствие с особенностями среды Интернет. Данную работу необходимо проводить в следующих направлениях:
1) законодательство об осуществлении права на поиск, получение и потребление информации;
2) законодательство об интеллектуальной собственности (законодательство об авторском праве и смежных правах, патентное законодательство, законодательство о ноу-хау);
3) законодательство о СМИ;
4) законодательство о документированной информации и об информационных ресурсах;
5) законодательство об информации ограниченного доступа;
6) законодательство о создании и применении информационных систем, информационных технологий и средств их обеспечения;
7) законодательство об ответственности за правонарушения в информационной сфере.
На международном уровне первым шагом в этом направлении стало принятие «большой восьмеркой» в июле 2000г. в Окинаве Хартии Глобального информационного общества, в которой устанавливаются основные принципы вхождения мирового сообщества в такое общество на основе единой информационной инфраструктуры, базис которой составляет Интернет.
19. Спам: понятие и правовые методы борьбы с ним
Термин «спам» ведет свое происхождение от старого (1972 г.) скетча английской комик-группы Monty Python Flying Circus, в котором посетители ресторанчика, пытающиеся сделать заказ, вынуждены были слушать хор викингов, воспевающий мясные консервы (SPAM). Дело в том, что в меню этого ресторана все блюда состояли из содержимого этих консервов. С тех пор имя «спам» стало нарицательным и позже стало употребляться применительно к навязчивой сетевой рекламе.
Для внесения ясности в дальнейшие рассуждения будем пользоваться следующим определением. Спам – это массовая рассылка по воле отправителя предварительно не запрашиваемых получателями электронных сообщений. Обратим внимание на то, что рассылка является массовой, что обычно достигается либо использованием значительного количества адресов электронной почты при посылке одного сообщения, либо многократной посылкой сообщений одному получателю. Следует также отметить, что электронные сообщения трактуются в данном определении в широком смысле. Таким образом, к ним относятся не только сообщения электронной почты, но также еще и сообщения телефонной, факсимильной связи, SMS/MMS/пейджинговые сообщения и т. п.
Зачастую термин «спам» ошибочно понимают в узком смысле, относя к нему лишь коммерческую информацию, содержащую рекламу различных товаров и услуг. На самом деле, спам может носить и некоммерческий характер, например, политический, и доставлять при этом не меньше неприятностей. Как правило, политический спам – это сообщения, формирующие общественное мнение в период выборов и прочих политических кампаний. Но в последнее время он стал чаще использоваться как средство «черного PR», т.е. рассылки оказывались «фальшивыми», сфабрикованными анонимно и проводились с целью скомпрометировать то лицо или то политическое движение, от имени которого якобы шла рассылка. В основном пользователей возмущает способ рекламы – несанкционированная анонимная рассылка. Поэтому возмущение переносится на тех, от чьего имени произведена рассылка. В итоге страдает имидж партии или политического деятеля. Например, в ходе прошлой предвыборной кампании массово рассылалось сообщение следующего содержания: «Голосуй за Глазьева, ЦБ продался США». А в июне 2006 года рассылались выдержки из ежегодного послания Президента РФ и даже предложения приобрести «часы, как у Путина».
Таким образом, в зависимости от содержания рассылаемых сообщений спам делят на коммерческий – unsolicited commercial e-mail (общепринятая аббревиатура – UCE) и некоммерческий – unsolicited bulk e-mail (UBE).
С точки зрения тематики спам очень разнообразен. При этом некоторые сегменты товарного рынка оказываются для спамеров более предпочтительными, чем другие. Пять основных тематик покрывают около 50% всего потока спама в сети Интернет. Состав тематических «лидеров» практически не менялся за последние годы и не зависит от региона распространения спама. Спам подчиняется законам рынка рекламы, поэтому содержание спамерских предложений зависит от сезона. Так, зимой спамеры предлагают купить автоподогрев для сидений автомобиля, а летом – кондиционеры. Лидирующую пятерку тематик спама составляют:
1. Образование.
2. Здоровый образ жизни и медикаменты.
3. Компьютеры и Интернет.
4. Личные финансы.
5. Спам «для взрослых».
Часть спама представляет собой откровенное мошенничество. Например, это может быть попытка вынудить пользователя переслать по неизвестному адресу логин и пароль от почтового ящика или даже от банковского счета. Один из ярких примеров подобных писем – так называемые «нигерийские письма».
«Нигерийскими письмами» во всем мире называют сообщения, написанные от имени реальных или вымышленных лиц, чаще всего граждан стран с нестабильной экономической ситуацией. Автор такого письма обычно утверждает, что он располагает миллионами долларов (например, украденные иностранные инвестиции или гранты ООН), но они приобретены не совсем законными способами или же хранятся в обход закона. Далее автор письма объясняет, что по этой причине он не может положить деньги на счет в нигерийском банке, и что ему срочно требуется счет в зарубежном банке, куда можно перечислить «грязные» деньги. В качестве вознаграждения за помощь предлагается от 10% до 30% от заявленной в письме суммы. Идея мошенничества заключается в том, что доверчивый пользователь предоставит автору письма доступ к своему счету. Нетрудно предугадать результат – все деньги с этого счета будут сняты, и пользователь их лишится.
В настоящее время проблема спама носит глобальный, международный характер. Электронный мусор, как его часто называют, распространяется по сети с огромной скоростью, не зная территориальных границ и зачастую принося с собой, помимо прочих неприятностей, еще и компьютерные вирусы. В итоговых документах Всемирной встречи на высшем уровне по вопросам информационного общества в 2003 г. спам рассматривался как серьезная проблема для пользователей сетей связи. Обеспокоенность спамом выразила и Организация экономического сотрудничества и развития.
Динамику изменения доли содержания спама в электронных сообщениях можно проследить на примере мониторинга, регулярно проводимого для почты Яндекса с помощью специальной программы фильтрации спама и массовых рассылок (рис. 1). Средняя линия обозначает процент писем, содержащих явный спам, которые автоматически удаляются и не доставляются пользователю. Нижняя линия показывает процент от оставшихся писем, которые были помечены как возможный спам. Верхняя линия отражает общее количество спама в электронных сообщениях. Из рисунка видно, что доля спама стабильно превышает 90% в общем почтовом трафике.
К числу основных причин, по которым следует бороться со спамом, можно отнести следующие:
1) получатели спама вынуждены оплачивать трафик по его получению и вследствие этого терпят убытки, учитывая очень большую долю электронного мусора;
2) почтовые рассылки в силу своего массового характера затрудняют работу информационных систем и ресурсов, создавая для них бесполезную нагрузку;
3) зачастую спам содержит информацию, которая вводит получателей в заблуждение и служит для осуществления недобросовестных или незаконных целей;
4) вместе со спамом на компьютер могут попадать компьютерные вирусы.
Рис. 1. Доля содержания спама в почте Яндекса за май-июнь 2006 года
Динамика изменения доли содержания компьютерных вирусов в электронных сообщениях представлена на рис. 2. Она колеблется в интервале от 2% до 4,5%. Опасность подобных писем заключается в том, что они способны автоматически рассылаться по всем адресам, содержащимся в адресной книге, и таким образом распространяются в геометрической прогрессии.
Существует два подхода к решению проблемы спама: технический и правовой. Что касается технического способа, то существует множество специальных программных средств, предназначенных для фильтрации массовых рассылок. В сети Интернет хранятся архивы таких программ. Например, на сайте http://tucows.rinet.ru/spam95.html.
Рис. 2. Доля компьютерных вирусов в почте Яндекса за май-июнь 2006 года
Лидером в правовом регулировании отношений, связанных со спамом, выступили США. Начиная с 1998 года, в различных штатах стали появляться специальные законы о спаме. Они предусматривают обязательность идентификации отправителя и наличия механизма отписки (т.е. отказа от дальнейшего получения подобных сообщений), а также запрещение фальсификации заголовков писем. В основном законы направлены против коммерческого спама, но в ряде штатов запрещен и некоммерческий спам (Коннектикут, Иллинойз, Луизиана, Вирджиния). Устанавливается уголовная ответственность (штраф до $10000 или лишение свободы до 5 лет) и гражданско-правовая ответственность (возмещение получателю $500 за каждое сообщение и провайдеру до $25000 за день рассылки).
В Норвегии запрещен прямой маркетинг с использованием электронной почты без предварительного согласия на него получателя информации.
В Финляндии с 1999 года действует закон, согласно которому разрешается рассылать информацию только предварительно подписавшимся на нее физическим лицам.
В Австрии внесены поправки в «Закон о телекоммуникациях», которые позволяют в случае рассылки спама требовать от его отправителя сумму в размере до 500000 австрийских шиллингов, а в Италии за те же действия установлена сумма от 500 до 5000 евро.
Другие страны Европы также рассматривают вопрос создания соответствующих законов о спаме.
В России пока отсутствуют специальные законы о сети Интернет в целом и о спаме в частности. Однако уже предложен ряд законопроектов, некоторые из которых уже достигли стен Государственной Думы РФ. Например, проекты законов «О регулировании российского сегмента сети Интернет», «О правовом регулировании оказания Интернет-услуг», «Об электронной торговле».
Если обратиться к действующему законодательству, то можно отметить следующее. С 1 июля 2006 года вступил в силу Федеральный закон «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. В соответствии со статьей 3 этого закона понятие «реклама» определяется как «информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке».
Можно ли квалифицировать спам как рекламу? В принципе, да, поскольку он удовлетворяет признаку массовости и может распространяться «любым способом, в любой форме и с использованием любых средств», в том числе и через сети связи общего пользования. Однако реклама должна быть предназначена для неопределенного круга лиц, а спам, как правило, адресован конечному, вполне определенному кругу лиц, рамки которого определяются базой электронных адресов, по которым осуществляется рассылка. Учитывая адресность таких рассылок, представляется не вполне корректным относить адресное предложение товаров и услуг к рекламе. Для подобных действий больше подходит термин «прямой маркетинг», используемый в законодательстве многих стран.
Кроме того, при определенных оговорках к рекламе можно отнести только коммерческий спам, т. к. статья 2 исключает из сферы действия данного закона «политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию», а также «объявления физических или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности». Следовательно, некоммерческий спам полностью выходит за рамки действия этого закона.
Согласно статье 5 ФЗ «О рекламе», реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная или недостоверная реклама не допускается. В соответствии со статьей 8 этого же закона «в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя». В настоящее время в электронных сообщениях либо не указываются эти данные, либо содержится недостоверная информация о них.
Статья 18 ФЗ «О рекламе» непосредственно направлена против спама:
1. Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
2. Не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).
3. При справочном телефонном обслуживании (как платном, так и бесплатном), в том числе осуществляемом посредством подвижной радиотелефонной связи, реклама может предоставляться только после сообщения справки, запрашиваемой абонентом.
4. При предоставлении телефонных соединений на условиях повременной системы оплаты время, в течение которого распространяется реклама, не должно учитываться при определении стоимости такой услуги телефонной связи.
В статье 18 достаточно подробно раскрываются и запрещаются различные формы и способы распространения сетевой рекламы. Однако здесь уместнее было бы говорить не о «распространении рекламы», а о «прямом маркетинге», что больше соответствует юридической природе спама.
Что касается ответственности, то существует ряд законопроектов, в которых предлагается дополнить Кодекс РФ об административных правонарушениях и Уголовный кодекс РФ статьями «Массовая рассылка сообщений электросвязи», устанавливающими соответственно административную (штраф до 10 тыс. рублей) и уголовную ответственность (лишение свободы на срок до пяти лет).
Однако действующее административное законодательство уже содержит статью 14.3 КоАП РФ – «Нарушение законодательства о рекламе», которая предусматривает более серьезные санкции: для граждан – штраф от 2 до 2,5 тыс. рублей; для должностных лиц – штраф от 4 до 20 тыс. рублей; для юридических лиц – штраф от 40 до 50 тыс. рублей.
По поводу предложений применять в отношении спамеров уголовную ответственность можно отметить, что в связи с общей либерализацией и гуманизацией отечественного законодательства в Уголовный кодекс РФ в 2003 году были внесены многочисленные изменения. В частности, была отменена уголовная ответственность за распространение заведомо ложной рекламы (ст. 182 УК РФ). Кроме того, массовая рассылка сообщений без согласия адресата не обладает высокой степенью общественной опасности. Поэтому вряд ли следует ожидать в ближайшем будущем появления в Уголовном кодексе РФ статьи, непосредственно направленной против спама.
Однако уже сейчас в УК РФ содержится ряд статей, позволяющих при определенных условиях привлечь спамера к ответственности. Прежде всего, это статьи 137 «Нарушение неприкосновенности частной жизни» и 138 «Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений», т. е. тайны связи. Дело в том, что адрес электронной почты или номер телефона являются персональными данными лица. Понятие персональных данных закреплено статьей 3 Федерального закона «О персональных данных» № 152-ФЗ от 27.07.2006 г. Это «любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу, в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация».
В соответствии со статьей 53 Федерального закона «О связи» № 126-ФЗ от 7.07.2003 г. сведения об абонентах и оказываемых им услугах связи являются конфиденциальной информацией. К сведениям об абонентах относятся «фамилия, имя, отчество или псевдоним абонента-гражданина …, а также адрес абонента или адрес установки оконечного оборудования, абонентские номера и другие данные, позволяющие идентифицировать абонента или его оконечное оборудование». Статья 63 данного закона гарантирует тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи. Спамеры, собирающие, распространяющие базы адресов электронной почты и использующее персональные данные других лиц в целях извлечения прибыли, нарушают статью 23 и часть 1 статьи 24 Конституции Российской Федерации, на основании которых не допускается сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица, а также гарантируется тайна связи. Однако реально привлечь их к уголовной ответственности достаточно сложно, т.к. пока еще не отлажен механизм обеспечения доказательств в подобных делах. Спамеры часто фальсифицируют обратный адрес и тему электронного сообщения. Делается это специально для того, чтобы затруднить возможность установления личности отправителя и принятия соответствующих мер против него. Сами же компании, чьи товары и услуги рекламируются в спамерских сообщениях, как правило, заявляют, что не имеют с ними ничего общего, а письма рассылают их недобросовестные конкуренты.
Если тематика незапрошенных электронных сообщений представляет собой спам «для взрослых», то такие действия можно квалифицировать по статье 242 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за «распространение, рекламирование порнографических материалов или предметов».
Если массовые рассылки осуществляются регулярно и возмездно, то это квалифицируется как предпринимательская деятельность. Осуществление такой деятельности без соответствующей регистрации либо без специального разрешения (лицензии) наказывается в соответствии со статьей 171 УК РФ – «Незаконное предпринимательство».
Помимо уголовной, спамера можно привлечь также к гражданско-правовой ответственности, поскольку в результате его действий у владельцев адресов электронной почты возникают убытки. На получение незапрошенных сообщений последние тратят свои деньги, поскольку платят за время доступа к сети Интернет или за объем почтового трафика, а иногда они платят за дисковое пространство, на котором находится почтовый ящик. Для получения одного такого сообщения деньги тратятся незначительные, но поскольку таковых сообщений приходит на почтовый ящик много, а в крупной компании может быть зарегистрировано множество таких почтовых ящиков, то общая сумма уже может оказаться весьма значительной. В этом случае имеет смысл потребовать возмещения убытков на основании статьи 1064 Гражданского кодекса РФ.
Наиболее эффективно воздействовать на отношения в сфере осуществления массовых почтовых рассылок могут операторы связи (провайдеры). В их распоряжении имеются все технические и правовые возможности. Спамеры, как правило, состоят в договорных отношениях с провайдером. При заключении такого договора оператор связи может включить в качестве одного из условий общее требование соблюдения законодательства РФ или прямо запретить действия, классифицируемые как спам. В случае нарушения этих условий провайдер может расторгнуть договор в одностороннем порядке со ссылкой на статью 309 Гражданского кодекса РФ, где указывается, что «обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями».
Помимо этого, нарушение указанных условий можно трактовать как нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети и квалифицировать по статье 274 УК РФ. А если при этом по сети рассылаются компьютерные вирусы, то применяется статья 273 УК РФ – «Создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ».
Если же условие о запрете спама не было включено в договор, то провайдер все равно имеет право расторгнуть договор в одностороннем порядке на основании статьи 309 ГК РФ, сославшись на то, что «обычаи делового оборота или иные обычно предъявляемые требования» содержатся в «Нормах пользования Сетью», принятых Открытым Форумом Интернет-Сервис-Провайдеров (ОФИСП) в 1999 г. В преамбуле «Норм» указывается на то, что этот документ описывает общепринятые нормы работы в сети Интернет, соблюдение которых является обязательным для всех пользователей. В пункте 1 вводятся ограничения на информационный шум (спам). В частности, признаются недопустимыми массовая рассылка не согласованных предварительно электронных писем, не согласованная рассылка электронных писем рекламного, коммерческого или агитационного характера и т.п.
К сожалению, операторы связи при составлении договоров больше внимания уделяют своим правам, нежели обязанностям. По этой причине большинство пользователей оказываются незащищенными и одинокими в борьбе со спамом. В свете этого представляется разумным законодательно закрепить права и обязанности провайдеров в отношении рассылки незапрошенных сообщений с использованием средств связи. Лучше всего это было бы сделать в Федеральном законе «О связи».
Можно отметить, что при регулировании правоотношений в сфере массовых рассылок в первую очередь целесообразно сосредоточиться на экономических и гражданско-правовых средствах воздействия, что должно найти отражение в действиях операторов связи, их экономической политике и договорной базе. Кроме этого, поскольку большинство незапрошенных писем приходит российским пользователям из-за рубежа, представляется необходимым принятие соответствующих международных соглашений, ограничивающих распространение спама.
