1) предупреждение банкротства (на досудебном этапе)
2) восстановительная или реабилитационная (в рамках судебного механизма)
3) ликвидационная (в рамках конкурсного производства)
Отсутствует продуманная государственная политика в сфере банкротства. Единственная целостная система мониторинга платежеспособности существует в банковской сфере, и это большое упущение нашего законодательства.
Многие специалисты называют институт экономико-правовым и это действительно так. Экономический институт поскольку в основе самой системы банкротства лежат экономические по своей природе отношения неплатежеспособности. В результате воздействия норм права экономическое содержание приобретает правовую форму несостоятельности.
Эволюция законодательства:
Первый правовой источник, где упоминается несостоятельность – Русская правда. В ней указаны последствия «злосчастной несостоятельности» (недобросовестной деятельности самого должника) и понятие невиновной несостоятельности.
“Banca rota” – сломанная скамья.
Институт зародился еще в Древнем Риме и активно развивался в Средние века в Италии.
В России до конца XVII в. регулирование отношений в сфере банкротства на отдельном этапе осуществлялось на основе прецедента.
До революции было принято два важных кодекса – 1800 г. и 1831 г. Первый считают самым удачным, т.к. многие институты, нормы, положений в нем используются и сейчас.
В период НЭПа были знаменитые труды, посвященные банкротству, в том числе Шершеневича – «Учение о несостоятельности).
После революции до 60-ых гг. сфера не развивалась, курс банкротства не читался.
Законы РФ о банкротстве - 1992, 1998 и 2002 г.
Действующая система законодательства является достаточно сложной, т.к. наряду с общим ФЗ она включает в себя специальный закон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» и целую систему подзаконных нормативных актов.
Понятие и признаки:
Современный законодатель отождествляет несостоятельность и банкротство.
Однако, о банкротстве можно говорить только как о конечном этапе, результате всех действий предупредительной и восстановительной направленности, которые не привели к восстановлению платежеспособности должника. Только после этого суд выносит решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
Под несостоятельностью (банкротством) закон понимает неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по обязательным платежам.
Определение помогает выделить отдельные признаки несостоятельности:
1) при заявлении требований кредиторов во внимание принимается лишь денежный долговой характер обязательства:
Учитывается задолженность за выполненную работу, произведенный товар или оказанную услугу.
Остальные (неденежные) требования можно заявить в параллельном процессе искового производства. Либо можно произвести трансформацию неденежного требования в денежное, но на это потребуется много времени.
2) минимальный размер задолженности:
10 тыс. для граждан и 100 тыс. для юридических лиц.
В последнем проекте закона о банкротстве физических лиц предлагается увеличить до 300 тыс.
3) длящийся характер задолженности:
Не менее 3 месяцев.
Это основные признаки, но есть еще дополнительные условия:
· решение суда (включая третейский) о признании долга
· вступление решения в силу
Такая система не позволяют сразу скатиться в процедуру банкротства. Закон 1992 г. был достаточно консервативным и предусматривал многочисленные фильтры, которые препятствовали широкому использованию института банкротства, т.к. кроме перечисленных условий необходимо было, чтобы это решение было передано в службу судебных приставов и они выдали исполнительный лист. Только после этого лицо приобретало право инициирования процедуру.
Затем закон 1998 г. оставил только основные формальные признаки банкротства в целях учащения процедуры банкротства. Отсюда пошли все рейдерские захваты и неправомерные поглощения.
Обратиться с заявлением об инициировании банкротства могут:
1) сам должник
2) конкурсные кредиторы:
Все кредиторы должника, но за минусом кредиторов по обязательствам:
- вытекающим из причинения вреди жизни/здоровью
- по оплате з/п и выходных пособий
- выплаты вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности
- перед участниками должника, вытекающим из такого участия
Остальные кредиторы - конкурсные:
- обладают правом инициировать процесс банкротства
- обладают правом голоса на собрании кредиторов
- только их требования вносятся в реестр требований кредиторов
Инициировать процесс могут только те кредиторы, требования которых возникли до момента инициирования процедуры банкротства, но срок по исполнениям которых не истек.
Текущие обязательства – удовлетворяются по мере наступления срока исполнения обязательства.
3) уполномоченные органы
Определение размера требований кредиторов: что в них входит и на какой момент исчисляются эти требования. Четыре позиции:
· при инициировании:
Состав и размер требований определяется на момент подачи заявления в арбитражный суд.
· после инициирования процесса, но до введения конкурсного производства:
Состав и размер требований определяется на момент введения процедуры, следующей за датой наступления исполнения обязательства.
· после конкурсного производства:
Состав и размер требований определяется на дату проведения конкурсного производства.
· специальный случай – если денежные средства в валюте:
Состав и размер требований определяется на дату введения процедуры, следующей за датой исполнения обязательства.
Субъекты отношений несостоятельности:
1) должник
2) кредитор
3) саморегулируемые организации
Орган по контролю и надзору за действиями саморегулируемых организаций – создается исключительно с целью контроля и надзора.
Арбитражный управляющий – гражданин РФ, являющийся членом саморегулируемой организации арбитражных управляющих.
Это профессиональная деятельность. Необходимо получить статус члена саморегулируемой организации. Наличие такого статус является лишь условием допуска к банкротному процессу в общем, а сам допуск к конкретному процессу зависит от других обстоятельств: от воли собрания кредиторов, от воли конкурсного кредитора и т.д.
Если она была заявлена, то арбитражный суд направляет сведения об этой кандидатуре в соответствующую саморегулируемую организацию и просить ее подтвердить соответствует эта кандидатура установленным требованиям или нет.
Организация должна дать ответ в течение 9 дней. Если ответ положительный – арбитражный суд выносит определение об утверждении кандидатуры.
Процедуры:
1) наблюдение -> временный управляющий
2) финансовое оздоровление -> административный управляющий
3) внешнее управление -> внешний управляющий
4) конкурсное производство -> конкурсный управляющий
5) мировое соглашение
С введения процедуры наблюдения внешний управляющий выполняет полномочия двоякого уровня:
- которые непосредственно касаются его профессиональной деятельности по арбитражному управлению
- полномочия руководителя должника
Внешний управляющий имеет широкие полномочия:
· право на оспаривание сделок должника
· отказаться от исполнения сделок должника в случаях, предусмотренных законом
Законодатель устанавливает ряд гарантий прав кредиторов:
1) обеспечительный меры, возможность ведения которых предусматривается АПК РФ:
Например, наложение ареста на имущество.
2) дополнительный меры, предусмотренные самим ФЗ «О несостоятельности», ограничивающие совершение ряда сделок должником
3) возможность арбитражного суда принять еще дополнительные меры в отношении отдельных сделок
Цели процедуры наблюдения:
· обеспечение сохранности имущества должника
· подготовить и провести первое собрание кредиторов
· провести анализ финансового состояния должника
· ведение реестра требований кредиторов
Ни одно требование кредитора не может быть удовлетворено, если оно не внесено в реестр.
Замещение активов должника:
В рамках внешнего управления или конкурсного производства. Конкурсное производство не является ликвидационной по своей сути процедурой, но даже в рамках нее законодатель дает должнику возможность восстановить платежеспособность.
Замещение активов должника – создание на базе имущества должника одного или нескольких АО.
Этапы:
1) принятие решения о замещении активов уполномоченным органом управления должника
2) направление решения уполномоченного органа о замещении активов внешнему управляющему
3) оценка имущества должника, вносимого в уставный капитал:
Должна быть проведена до принятия решения о включении данного мероприятия в план внешнего управления.
4) проведение собрания (комитета) кредиторов по вопросу о включении в план внешнего управления положения о замещении активов, а также о перечне и стоимости имущества, вносимого в уставный капитал:
Комитет кредиторов – производный орган, который создается в процессе банкротства в обязательном порядке в том случае, если кредиторов более 50. Если менее – на усмотрение самих кредиторов.
Положение о комитете кредиторов – необходимо четко прописать компетенцию комитета.
5) принятие решения о включении в план внешнего управления положения о замещении активов
6) утверждение плана внешнего управления арбитражным судом
7) государственная регистрация вновь создаваемого АО
8) государственная регистрация выпуска акций вновь созданного АО и отчета об итогах выпуска
9) включение акций в состав имущества должника
10) продажа акций:
Первоначально осуществляется единым лотом – выставляются 100 % акций.
В отношении АО уполномоченным органом может быть:
· единоличный исполнительный орган
· совет директоров:
Если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества.
· общее собрание акционеров:
Если стоимость имущества составляет более 50 %.
В отношении унитарных предприятий уполномочен только собственник имущества должника.
Вопросы, отражаемые в решении уполномоченного органа:
- само решение об учреждении АО
- решение о включении замещения активов в план внешнего управления
- решение об утверждении устава вновь созданного АО
- решение об избрании органов управления
В самом решении как в самостоятельном акте должны быть обязательно указаны:
1) количество создаваемых АО
2) перечень имущества, вносимого в уставный капитал АО
3) положение о кворуме
4) результаты голосования
Если решение принимается советом директоров – должны быть обязательно указаны все фамилии, кто проголосовал за, а кто против.
Протокол собрания кредиторов должен содержать:
· повестку дня
· положение о кворуме
· результаты голосования конкурсных кредиторов по вопросу об утверждении плана внешнего управления
· результаты голосования залоговых кредиторов:
При замещении активов залоговые кредиторы должны проголосовать единогласно.
· информация о вариантах голосования (за, против, воздержался)
Новое АО должно соответствовать нормам гражданского и корпоративного права, в том числе закона «О рынке ценных бумаг».
Особенности государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций:
Федеральные Стандарты эмиссии № 3.2.5 от 25 января 2007 г. – дополнительно при регистрации выпуска акций таких АО должны представляться копия плана внешнего управления, копия с протокола собрания кредиторов и другие документы.
Порядок продажи этих акций:
- на открытых торгах
- на организованном рынке ценных бумаг
Порядок и условия проведения торгов определяется собранием или комитетом кредиторов, при этом начальная цена выставляемого на торги пакета акций должна соответствовать 3 условиям:
1) цена должна быть основана на рыночной стоимости акций, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика
2) цена не может быть ниже суммы основного долга
3) цена не может быть ниже той цены, которая определена органом управления должника
Основной принцип – принцип достаточности средств от продажи акций для возмещения всех требований кредиторов в полном порядке.
Руководители должника могут быть привлечены к субсидиарной ответственности в случае невозможности погашения всей задолженности за счет денежных средств, полученных от продажи акций.
· признание решения о включении в план внешнего управления положения о замещении активов недействительным с применением последствий его недействительности
· привлечение к субсидиарной ответственности третьих лиц
